Журнал о том, как безопасно сэкономить на налогах

«Инвалидная» оптимизация: как защититься в суде

1 сентября 2007   4047  

Какие «инвалидные» схемы сейчас все еще используются
Как защититься от обвинений в фиктивности привлечения инвалидов
Как компании удалось оправдать использование «инвалидного» аутстаффинга

Пик снижения налогового бремени с помощью организаций инвалидов пришелся на конец 90-х годов. Впоследствии принятие Налогового кодекса и постоянный курс законодателя на отказ от налоговых льгот постепенно сводили на нет популярность такого способа налогового планирования.

По сути, сейчас Налоговый кодекс предоставляет возможность организациям инвалидов снижать суммы ЕСН и в некоторых случаях налог на прибыль и налог на имущество. Причем эти возможности хорошо известны проверяющим органам и обоснованность их применения контролируется в первую очередь (например, такая установка была дана налоговикам в регламенте планирования и подготовки выездных налоговых проверок, утвержденном приказом «для служебного пользования»). В то же время «инвалидная» оптимизация - возможность, предоставленная Налоговым кодексом. Организации инвалидов действуют на законных основаниях. И до сих пор «продают» свои налоговые льготы коммерческим компаниям. Более того, и сейчас идут споры по примененным в прошлые периоды схемам «инвалидной» оптимизации.

 

МНЕНИЕ ПРАКТИКА
Андрей РАЗУМОВ,
начальник финансового отдела ООО «Кэпитал Менеджмент» (Нижний Новгород):
- «Инвалидные» схемы потеряли былую привлекательность - их время ушло. Связано это как с большими организационными неудобствами, так и с высокой стоимостью услуг и высоким риском предъявления налоговых претензий. На мой взгляд, для снижения налоговой нагрузки в настоящий момент гораздо удобнее (и безопаснее) использовать специальные налоговые режимы (УСН, ЕНВД).

Однако, учитывая трехлетнюю глубину налоговых проверок, компаниям, которые ранее пользовались «инвалидной» оптимизацией, следует быть готовым при проверках доказывать обоснованность полученной налоговой выгоды.

 

КОММЕНТАРИЙ ЭКСПЕРТА
Владислав БРЫЗГАЛИН,
директор Агентства правовой безопасности «Налоговый щит»:
- Действительно, в таких масштабах, как в 90-х годах, «инвалидные» схемы сейчас практически не используются. Большинство судебных процессов по данной категории дел, инициированных налоговыми органами, относятся к старым временам «дикой» оптимизации путем создания искусственных схем. Сейчас же компании отказываются от применения незаконных оптимизационных «инвалидных» схем, влекущих серьезные налоговые риски.

Вместе с тем привлечение организациями инвалидов, например, по договорам аренды персонала или аутсорсинга хотя и несет существенные риски, в настоящее время не является редкостью. Но использование этих юридических конструкций, как правило, не образует схем именно уклонения от уплаты налога, поскольку в большинстве случаев может быть обусловлено спецификой деятельности организации, которая привлекает инвалидов к своей деятельности.

Таким образом, вопрос о том, как компания может обосновать свою добросовестность при применении «инвалидной» оптимизации, актуален и сейчас.

«Инвалидная» оптимизация - возможность, предоставленная Налоговым кодексом

 

ТРИ РАСПРОСТРАНЕННЫЕ СХЕМЫ

Самой распространенной «услугой» организаций инвалидов является оптимизация ЕСН. Суть метода в следующем. Для зарплат сотрудников общественных организаций инвалидов (ООИ) установлены льготы по ЕСН (подп. 2 п. 1 ст. 239 НК РФ). Для ООИ и организаций, уставный капитал которых полностью состоит из вкладов ООИ и среднесписочная численность инвалидов составляет не менее 50 процентов, а доля зарплаты инвалидов в ФОТ - не менее 25 процентов, а также сумма выплат на каждое физическое лицо не превышает 100 тыс. руб. в год, установлена нулевая ставка ЕСН.

 

КОММЕНТАРИЙ ЭКСПЕРТА
Александр АНИЩЕНКО,
аудитор ООО «Аудиторская фирма "Атолл-АФ"»:
- Обратите внимание, что льгота по ЕСН для инвалидов не распространяется на начисление и уплату страховых пенсионных взносов.

Общественная организация инвалидов учреждает фирму, куда компания, нуждающаяся в снижении ЕСН, переводит своих работников (с учетом ограничений, установленных подп. 2 п. 1 ст. 239 НК РФ). После чего заключает с «инвалидной» фирмой договор аутстаффинга (предоставления персонала) или аутсорсинга (выполнения каких-либо функций, например бухгалтерских или охранных). Компания оплачивает услуги «инвалидной» организации той же суммой, которая раньше уходила на оплату труда переведенных (уволенных) работников (плюс 3-5 комиссионных процента). Но уже не облагает эту сумму ЕСН.

 

КОММЕНТАРИЙ ЭКСПЕРТА
Андрей КРУПСКИЙ,
заместитель управляющего директора ДСНК «ПРАДО», партнер РОСКО:
- «Инвалидные» схемы, подразумевающие перевод уже существующих сотрудников в штат вновь созданной дочерней организации ООИ, влекут высокий налоговый риск. В этом случае налоговики имеют возможность установить, что такой перевод - это организованное работодателем мероприятие. Представить же убедительные для суда аргументы в наличии деловой цели массового переоформления сотрудников компании вряд ли удастся. Применение этого варианта налогового планирования целесообразно только в отношении вновь принимаемых сотрудников, которые изначально будут оформлены в штат организации, имеющей право на льготы.

Также описанная выше созданная в сотрудничестве с ООИ фирма при определенных условиях может помочь компании снизить не только ЕСН, но и налог на прибыль. Подобная компания (если она не занимается производством или реализацией подакцизных и прочих, указанных в перечнях правительства, товаров) сможет учитывать в расходах средства, направленные на цели, обеспечивающие социальную защиту инвалидов (подп. 38 п. 1 ст. 264 НК РФ).

Таким образом, компания - клиент организации инвалидов может вывести часть своей прибыли из-под налогообложения, оплачивая услуги инвалидов. «Инвалидная» организация при этом не будет платить налог на прибыль, если она перечислит весь доход на нужды инвалидов. А далее ООИ вернет сумму прибыли, которая была выведена из-под налогообложения, организатору, за вычетом 5-10 комиссионных процентов с помощью вклада в ее уставный капитал.

Этот способ редко используется, поскольку вызывает подозрения проверяющих в отсутствии деловой цели. У них возникает вполне закономерный вопрос: зачем коммерческая компания передает свою прибыль организации инвалидов? Кроме того, возврат денег через вклад в уставный капитал чреват потерей контроля над бизнесом. Следующая схема (еще более сомнительная) связана с минимизацией налога на имущество и земельного налога при помощи ООИ. Имущество, принадлежащее общероссийским общественным организациям инвалидов и используемое ими для осуществления уставной деятельности, не облагается налогом на имущество (п. 3 ст. 381 НК РФ), а земельные участки - земельным налогом (п. 5 ст. 395 НК РФ). Поэтому если передать имущество на баланс ООИ или ее дочерней структуре, после чего взять его в аренду, возникнет налоговая экономия.

Однако в данном варианте никаких гарантий, кроме «отказного письма» (подписанного обеими сторонами договора об уступке 100% доли в уставном капитале общества с открытой датой), собственник, расставаясь со своим имуществом, не получает. Поэтому в данном случае высок как риск предъявления налоговых претензий, так и риск потери имущества.

Несмотря на то что перечисленные способы снижения налоговой нагрузки давно и хорошо известны налоговикам, можно представить себе ситуацию, когда компания, сотрудничая с организацией инвалидов, не столько руководствуется целью снизить суммы налогов, но и действительно хочет помочь людям, потерявшим здоровье. То есть сделки такой компании с «инвалидными» фирмами не носят фиктивный характер. Напротив, компания сознательно поощряет создание дружественной структуры (учрежденной ООИ), чтобы передать ей какую-либо непрофильную функцию своего бизнес-процесса (например, маркетинговую, состоящую в обзвоне потенциальных клиентов по телефону и рассылке рекламных сообщений). Но тем не менее любая совместная с инвалидами коммерческая деятельность привлечет при проверке пристальное внимание. Как отстоять свое право на законные льготы?

 

КОММЕНТАРИЙ ЭКСПЕРТА
Александр АНИЩЕНКО,
аудитор ООО «Аудиторская фирма "Атолл-АФ"»:
- Не обязательно организовывать какую-то отдельную структуру, где работают исключительно инвалиды. Государство и так поощряет прием на работу лиц с ограниченными физическими возможностями. В подпункте 1 пункта 1 статьи 239 НК РФ указано, что от уплаты ЕСН освобождаются организации любых организационно-правовых форм с сумм выплат и иных вознаграждений, не превышающих в течение налогового периода 100 тыс. руб. на каждое физическое лицо, являющееся инвалидом I, II или III группы.

Таким образом, если нанимать на должности, не требующие для выполнения служебных обязанностей стопроцентного здоровья, лиц с ограниченными физическими возможностями, можно сэкономить на уплате ЕСН без налогового риска. И если таких должностей будет много, экономия может быть вполне существенной.

Самой распространенной «услугой» организаций инвалидов является оптимизация ЕСН

 

ФИКТИВНОСТЬ НАЛОГОВИКИ ОБЯЗАНЫ ДОКАЗАТЬ

Стратегия налоговиков в оспаривании «инвалидных» льгот состоит в том, чтобы доказать, что компания - клиент «инвалидной» фирмы состоит с ней в фиктивных отношениях. То есть в компании, претендующей на получение льгот, инвалиды числятся лишь формально и не участвуют в хозяйственной деятельности. А договоры (на оказание услуг, предоставление персонала и т. п.) носят притворный характер и истинная их цель - получение необоснованной налоговой выгоды. Подобную стратегию налоговики использовали и в деле, рассмотренном Федеральным арбитражным судом Волго-Вятского округа (постановление от 09.07.07 № А11-5934/2006-К2-23/464).

Суть дела. Компания, уставный капитал которой полностью состоит из вклада общественной организации инвалидов и среднесписочная численность работников-инвалидов составляет более 50 процентов, а их доля в ФОТ - более 25 процентов, принимала на работу инвалидов - диспетчеров на телефоне. Эти работники получали зарплату, на которую ЕСН не начислялся. Налоговики посчитали применение льготы по ЕСН необоснованной, в связи с чем доначислили налог, пени и штраф. Компания оспорила решение налоговиков в суде. И суд пришел к выводу, что плательщик правомерно пользовался льготой.

Позиция налоговиков. В трудовых договорах о приеме на работу работников-инвалидов нет существенных условий, предусмотренных статьями 57, 63, 67 ТК РФ, например срока действия договора. Это влечет недействительность договоров. Таким образом, трудовые договоры являются фиктивными. Более того, работы по ним фактически не выполнялись. Следовательно, инвалиды не являются работниками компании, поэтому она не вправе применять льготу по ЕСН.

Позиция компании. Трудовые договоры с работниками-инвалидами заключались на неопределенный срок, что предусмотрено Трудовым кодексом. Эти сотрудники реально выполняли функции диспетчера на телефоне, что подтверждается письменными пояснениями самих работников и руководства компании. Поэтому компания правомерно использовала льготу по ЕСН.

Выводы судей. Оценив имеющиеся в материалах дела доказательства (приказы о принятии на работу, справки ВТЭК, штатное расписание предприятия, платежные ведомости на выдачу зарплаты, объяснительную записку директора, показания работников-инвалидов), суд пришел к выводу о наличии между компанией и инвалидами трудовых отношений. И, следовательно, о правомерности использования компанией льгот по ЕСН.

Суд указал, что ссылка налогового органа на недействительность трудовых договоров в связи с отсутствием в них срока действия не могут быть приняты во внимание, поскольку трудовые договоры могут заключаться на неопределенный срок (ст. 58 ТК РФ). И если в трудовом договоре не оговорен срок его действия, он считается заключенным на неопределенный срок. Иных же доказательств фиктивности найма налоговики не предоставили.

По нашему мнению, подозрения налоговиков в схеме в данном деле первоначально возникли из-за должности инвалидов - «диспетчер на телефоне». Ведь рабочее место таких сотрудников - их собственный дом. И соответственно налоговикам сложно проверить, действительно ли они трудились.

 

ОФИЦИАЛЬНАЯ ПОЗИЦИЯ
Андрей БРУСНИЦЫН,
советник государственной гражданской службы РФ 3-го класса:
- Безусловно, обязанность по доказыванию наличия схемы и фиктивности договоров между компанией и организацией инвалидов лежит на налоговых органах. При этом фирмам, которые действительно помогают инвалидам, достаточно легко будет выиграть спор у налогового органа, поскольку в этих случаях все действия компании реальны (надлежащим образом оформляются договоры, что на примере подтвердил суд, имеют место реальные трудовые отношения и выплачивается зарплата), не сводят к нулю экономические результаты собственной деятельности и соответствуют законодательству.

Единственный факт, с которым приходится мириться, - это постоянное повышенное внимание со стороны налоговых органов, которые, несмотря на снижение числа случаев использования организаций инвалидов для минимизации налогообложения, продолжают бдительно следить за подобным сотрудничеством. Не все фирмы к этому готовы, и поэтому сейчас часто выбирают другие способы оптимизации или даже отказываются от реального сотрудничества с ООИ.

Стратегия налоговиков состоит в том, чтобы доказать, что клиент «инвалидной» фирмы состоит с ней в фиктивных отношениях

 

«ИНВАЛИДНЫЙ» АУТСТАФФИНГ ЗАКОНЕН

Как мы уже говорили, «инвалидная» схема снижения ЕСН хорошо известна налоговикам и многократно описана в методичках ФНС «для служебного пользования». Но даже в такой ситуации компании выигрывают споры в суде. Это доказывает дело, рассмотренное Федеральным арбитражным судом Приволжского округа (постановление от 29.03.07 № А65-13826/06).

Суть дела. Дочерняя некоммерческая компания ООИ (отвечающая требованиям подп. 2 п. 1 ст. 239 НК РФ) - агентство по предоставлению персонала - занималась деятельностью по предоставлению персонала (аутстаффингом). Основным клиентом агентства было крупное промышленное предприятие. Агентство подбирало персонал для работы на заводе и получало вознаграждение за услуги аутстаффинга. Работники получали зарплату в агентстве. На эти выплаты ЕСН не начислялся. Налоговики в ходе проверки указали на неправомерность применения льготы по ЕСН, так как деятельность агентства по предоставлению персонала является коммерческой, что нарушает правовой статус этой организации.

Но суд подтвердил право агентства по предоставлению персонала заниматься коммерческой деятельностью по аутстаффингу, поскольку это служит достижению целей, ради которых оно создано. И подтвердил правомерность использования льготы по ЕСН.

Позиция налоговиков. Полученные некоммерческой организацией доходы не были направлены на достижение целей, ради которых она была создана. Следовательно, создание и деятельность этого агентства преследуют цель получить необоснованную налоговую выгоду, снизив платежи по ЕСН, а не цели социальной и иной правовой защиты инвалидов.

Позиция компании. Коммерческая деятельность велась некоммерческой организацией исключительно в целях социальной и правовой защиты инвалидов. Прибыль не распределялась и не выплачивалась учредителям некоммерческой организации. Организация вела реальную деятельность по подбору и предоставлению персонала в аренду.

Выводы судей. Уставом организации установлено ее право заниматься предпринимательской деятельностью лишь постольку, поскольку это служит достижению целей, ради которых оно создано. Критерием, определяющим право учреждения на предоставление ему льготы по ЕСН в процессе осуществления им предпринимательской деятельности, является достижение целей, ради которых оно создано. При этом какие-либо ограничения по видам деятельности, которыми вправе заниматься учреждение, закон не устанавливает. Налоговики же не предоставили доказательств того, что некоммерческая организация не достигла целей социальной и иной правовой защиты инвалидов.

Как видите, судьи, по сути, разрешили компаниям применять «инвалидный» аутстаффинг для снижения ЕСН. Правда, ранее тот же суд (постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 20.02.07 № А55-13029/06-51) признал выплату некоммерческой организацией, учрежденной ООИ, зарплаты сотрудникам-неинвалидам неуставной деятельностью и поддержал налоговиков, доначисливших компании ЕСН. А вот в аналогичном деле, рассмотренном в другом суде (постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 26.06.07 № А56-42928/2006), судьи, напротив, указали, что закон не запрещает общественным объединениям (в том числе общественным организациям инвалидов) привлекать наемных работников для осуществления предпринимательской деятельности, направленной на достижение уставных целей. Кроме того, законодатель не связывает применение льготы по ЕСН с достижением общественной организацией инвалидов конкретных целей (результатов).

 

АККУРАТНОСТЬ - ЗАЛОГ ПОБЕДЫ

В завершение отметим, что при использовании законных, но хорошо известных налоговикам способов снижения налоговой нагрузки компании лучше самым серьезным образом позаботиться о тщательном документальном оформлении льгот. А также о доказательстве деловой (или общественно значимой социальной) цели помимо достижения налоговой экономии.

Примером типичной «документальной» неаккуратности при работе с «инвалидными» льготами может служить отсутствие у работников справок ВТЭК об инвалидности. Ведь при проверке обоснованности применения льготы налоговики обязательно проверят их наличие.

Если у части сотрудников-инвалидов таких справок не окажется и в результате их исключения из списка инвалидов организация перестанет удовлетворять условиям, необходимым для получения льготы (подп. 2 п. 1 ст. 239 НК РФ), в применении льготы будет отказано (постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 28.04.06 № А39-6294/2005-582/11). Однако если компания предоставит такие справки позднее, уже в ходе судебного заседания, дело может решиться в ее пользу (постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 06.07.06 № Ф04-4282/ 2006(24260-А46- 26)).

 

МНЕНИЕ ПРАКТИКА
Илья АНТОНЕНКО,
финансовый директор группы лизинговых компаний «Северная Венеция» (Санкт-Петербург), ведущий эксперт «Национальной консалтинговой компании»:
- Используя «инвалидные» схемы оптимизации, необходимо досконально соблюдать требования трудового законодательства, так как нарушения таких требований могут стать аргументом в пользу налоговиков в суде в споре о притворности трудовой деятельности инвалидов на предприятии.

Например, невнимательность при анализе справок ВТЭК может привести к тому, что в штат будет взят инвалид, которому по медицинским показаниям запрещена та работа, на которую его взяла компания. Другой пример. Часто ВТЭК устанавливает ограничения рабочего дня конкретного инвалида, поэтому документы по учету труда и зарплаты такого работника должны соответствовать установленным требованиям (в табеле рабочего времени не должно быть переработок по сравнению с установленной ВТЭК продолжительностью рабочего дня). Нельзя забывать и о дополнительных гарантиях, установленных законодательством в отношении труда инвалидов (например, увеличенный ежегодный отпуск и пр.).

Законодатель не связывает применение льготы по ЕСН с достижением общественной организацией инвалидов конкретных результатов

Зарегистрируйтесь и продолжите читать статью! Это БЕСПЛАТНО и займет всего одну минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пожалуйста, проверьте почту
Ввести
Я тут впервые
Регистрация займет
не больше минуты!
Введите логин
Неверный логин или пароль
Неверный логин или пароль
Введите пароль

 

Слово редактора

Евгений Тимин
главный редактор
glred@nalogplan.ru
Маркетологи очень хотят, чтобы я в этой редакционной колонке на пальцах доказал вам, что необходимо продлить подписку на 2017 год. Иначе… иначе… конец света! А я вот, напротив, думаю, что переподписываться на журнал не стоит.

Подумаешь! Не продлили вы подписку. Стали узнавать о налоговых угрозах с опозданием. Из-за этого совершили ошибку. Она обернулась многомиллионными доначислениями. Против директора и главбуха возбудили уголовное дело. Им дали условный срок. Ничего страшного!

Читать далее >>

Подписка

Сервисы