Журнал о том, как безопасно сэкономить на налогах

Какие формулировки договора снизят налоговое бремя

1 сентября 2007   3951  

Как выгоднее с точки зрения налогов записать в договоре штрафные санкции
Почему избыточное описание маркетинговых услугне всегда на пользу
Как оптимизировать расходы на ремонт и реконструкцию основных средств

Простое изменение некоторых формулировок договора может помочь существенно снизить налоговую нагрузку. Причем без ущемления интересов контрагента и без искажения сути правоотношений с ним.

 

МНЕНИЕ ПРАКТИКА
Никита ШЕСТАКОВ,
начальник юридического управления КБ «ЕДИНСТВЕННЫЙ»:
- Действительно, правильно сформулированные положения договоров позволяют не только защитить интересы компании в спорах с контрагентами, но иногда дают ощутимую экономию на налогах. Однако надо учитывать, что, увлекшись подобной оптимизацией, при заключении договора можно натолкнуться на претензии налоговиков. Ведь, изменив формулировку, мы можем изменить саму суть договора. И налоговики могут признать заключенные сделки притворными, переквалифицировать их и пересчитать налоги.

Как сформулировать договор выгоднее с точки зрения налоговой экономии - в нашей статье.

Компании выгоднее отразить имущество, приобретенное для ремонта ОС, как запчасть, а не включать в стоимость этого ОС

 

КАК ПРЕВРАТИТЬ НОВОЕ ОСНОВНОЕ СРЕДСТВО В ЗАПЧАСТЬ

Как правило, производственная компания, владеющая большим количеством имущества, постоянно обновляет и ремонтирует свое оборудование. При этом стоимость некоторых приобретенных запасных частей может превышать 10 тыс. руб., а срок их полезного использования - 12 месяцев.

В данном случае запчасть отвечает всем требованиям, предъявляемым к амортизируемому имуществу (п. 1 ст. 256 НК РФ; с 1 января 2008 года стоимость, начиная с которой имущество считается амортизируемым для налога на прибыль, увеличена до 20 тыс. руб. - Федеральный закон от 24.07.07 № 216-ФЗ*).

Если учесть приобретенный товар как амортизируемое имущество, списание его стоимости растянется на весь срок полезного использования. Тогда как с точки зрения увеличения расходов для налога на прибыль в текущем периоде компании выгоднее отразить это имущество как запчасть. Если же записать товар как материально-производственные запасы, налоговики при проверке могут доначислить налог на прибыль. Этих проблем можно избежать, если в договоре поставки указать, что приобретаемое имущество является запасной частью к конкретному основному средству покупателя (вплоть до указания инвентарного номера). Для поставщика этот пункт значения не имеет, а покупателю дает полное право списать запчасть единовременно.

Если даже в договоре такую формулировку не закрепили, можно защититься от претензий проверяющих и после поставки товара. Для этого нужно обосновать, что приобретаемая запчасть не является инвентарным объектом, поскольку не может работать самостоятельно, вне основного средства (п. 6 ПБУ 6/01 «Учет основных средств»). Например, Федеральный арбитражный суд Восточно-Сибирского округа в постановлении от 21.06.07 № Ф02- 3458,3474/2007 рассмотрел такую ситуацию. Компания установила на автомобиль охранную и акустическую систему общей стоимостью более 47 тыс. руб. Суд отметил, что установленные системы не могут работать отдельно, без автомобиля, поэтому не являются отдельными инвентарными объектами, и решил, что их стоимость можно списать единовременно.

* О том, какие еще изменения в Налоговый кодекс повлияют на налоговое планирование с 2008 года, читайте в статье «Налоговые изменения с 2008 года: к чему готовиться» на стр. 18 этого номера «ПНП».

К ремонту не относится лишь замена основных конструкций, срок службы которых является наибольшим

 

РЕМОНТ ИЛИ МОДЕРНИЗАЦИЯ

Еще одна формулировка договора, связанного с имуществом, поможет быстрее списать стоимость его ремонта. В частности, учесть его как текущий, а не как модернизацию. Напомним, что текущий ремонт учитывается полностью в текущем периоде (ст. 260 НК РФ), тогда как модернизация (реконструкция, дооборудование) увеличивает стоимость основного средства и списывается через амортизацию (п. 2 ст. 257 НК РФ). Чтобы учесть любое усовершенствование основного средства как текущий ремонт, достаточно четко указать в договоре на ремонт этого ОС, какое имущество (детали, части) изношено и требует ремонта/замены, и составить смету по их ремонту/замене. То, что при такой формулировке учет расходов на ремонт в текущем периоде будет обоснованным, доказывает пункт 2 статьи 257 НК РФ, где указаны случаи, в которых первоначальная стоимость основного средства меняется. Это изменение технологического или служебного назначения основного средства, реконструкция по проекту с целью увеличения производственных мощностей и техническое перевооружение.

Поэтому, если в договоре не будет прослеживаться ни одна из перечисленных в пункте 2 статьи 257 НК РФ целей, ремонт будет считаться текущим. Арбитражная практика подтверждает этот вывод. По мнению суда, ремонт с целью поддержания имущества в исправном состоянии считается текущим (постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 10.07.07 № А43-25348/2006-31-814), даже если ремонт трудоемок и требуется полная разборка важных узлов (постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 29.11.05 № Ф09- 5358/05-С2). Дополнительно для разграничения текущего ремонта и модернизации в тексте договора можно сослаться на специальные отраслевые положения. Например, Минфин России в письме от 23.11.06 № 03-03-04/1/794 рекомендует постановление Госстроя СССР от 29.12.73 № 279, ведомственные строительные нормативы (ВСН) № 58-88(Р), утвержденные приказом Госкомархитектуры при Госстрое СССР от 23.11.88 № 312, письмо Минфина СССР от 29.05.84 № 80.

При этом по вопросам об отнесении тех или иных работ к ремонту или модернизации (реконструкции) Минфин готов учесть экспертное решение Федерального агентства по строительству и жилищно-коммунальному хозяйству. То есть компания может обратиться в указанное агентство и уточнить, является ремонт текущим или модернизацией. Следует предупредить и еще об одной ситуации, связанной с ремонтом. Иногда компании приходится ремонтировать имущество, используя новые, технически более совершенные материалы. При этом уже невозможно найти старые материалы (те, которыми и следует заменять). Минфин считает (письмо от 07.05.07 № 03-03-06/1/266), что подобный ремонт можно учесть в текущих расходах только если стоимость приобретенных новых материалов менее 10 тыс. руб.

Суд же считает, что смена изношенных конструкций и деталей - это ремонт (постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 14.06.05 № Ф04-3454/2005 (11677-А67-40)). Согласно положению Госстроя СССР от 29.12.73 № 279, к ремонту не относится лишь замена основных конструкций, срок службы которых является наибольшим. Более того, при ремонте положение Госстроя рекомендует применять именно обновленные, прогрессивные конструкции.

 

КОММЕНТАРИЙ ЭКСПЕРТА
Владимир АНДРЕЕВ,
заместитель директора департамента налогового и бухгалтерского консалтинга компании «Пепеляев, Гольцблат и партнеры»:
- Если действительно предстоит модернизация, то можно разделить ремонтные работы на два договора - по ремонту и модернизации. Тем самым часть расходов списать единовременно.

Подобное дело рассмотрел Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа в постановлении от 21.05.07 № А56-27115/ 2006. Компания заказала ремонт здания. Работы были разделены на два вида: строительно-монтажные (кладка перегородок, устройство дополнительных санузлов и вытяжек) и ремонтно-отделочные (шпаклевка, окраска стен, укладка плитки, устройство подвесных потолков, ремонт дверей). Стоимость строительно-монтажных работ включена в стоимость основного средства, а стоимость ремонтно-отделочных работ учтена в текущих расходах. Суд, ссылаясь на подпункт 2 пункта 1 статьи 253 НК РФ, указал, что компания обоснованно включила в текущие расходы затраты на ремонтно-отделочные работы.

 

НАЛОГ НА ПРИБЫЛЬ СО ШТРАФНЫХ САНКЦИЙ

Привычные формулировки пунктов договора, устанавливающих ответственность сторон, могут привести к увеличению налоговой нагрузки той стороны, которой причитаются штрафные санкции. В частности, если есть точное указание санкций и порядок их расчета. Например, может возникнуть ситуация (довольно распространенная в деловой практике), когда договор нарушен незначительно (например, платеж задержан на 1-2 дня). Как правило, в этом случае пострадавшая компания, хоть и уведомляет партнера о нарушении договора и начислении штрафов, уплаты санкций не требует, чтобы сохранить партнерские отношения.

Однако проверяющие могут заставить пострадавшую сторону начислить санкции, включить их во внереализационные доходы и доначислить налог на прибыль. В частности, такой вывод следует из письма Минфина России от 21.01.05 № 03-03-01-04/1/17. Минфин считает, что санкции за нарушение договорных обязательств считаются признанными должником, если компания уведомила должника о возникновении у него данных обязательств и последний не опротестовал их. Следовательно, на основании статьи 317 НК РФ их надо отражать в доходах.

Избежать такой ситуации можно, описав ответственность сторон в договоре не конкретными цифрами и порядком их расчета, а общей ссылкой на ответственность в соответствии с действующим законодательством. Арбитражная практика показывает, что такой вариант формулировки более безопасен. По мнению суда, если в договоре не описан порядок точного расчета штрафных санкций, должники их не признали, а пострадавшая сторона не предпринимала попыток к их взысканию, то и налоговикам этого делать не нужно (постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 22.06.07 № А56-28963/ 2006).

 

ОФИЦИАЛЬНАЯ ПОЗИЦИЯ
Андрей БРУСНИЦЫН,
советник государственной гражданской службы РФ 3-го класса:
- Отсутствие в договоре четких положений об ответственности может сыграть негативную роль при заключении контракта с непроверенным контрагентом и повлечь бо'льшие убытки, чем налогообложение причитающихся, но неполученных штрафов.

 

МНЕНИЕ ПРАКТИКА
Сергей ЗИНЬКОВИЧ,
начальник налогового управления ЗАО «Северсталь-Ресурс»:
- Моя практика показывает, что налоговики действительно внимательно присматриваются к отношениям сторон после заключения договора. Особенно если эти отношения спорные. Например, когда неочевиден факт признания контрагентом претензии (то есть должник не признает и не отказывается от требований платить неустойку).

 

НДС ОТ НАЛОГОВОГО АГЕНТА

Иногда в договоре купли-продажи российской компании с иностранной компанией (поставщиком) нет упоминания про обязательные платежи и сборы, а цена указана без увеличения ее на НДС. Поэтому, перечисляя оплату иностранному партнеру, российская компания может не удержать НДС. Вместе с тем в данном случае российский контрагент является налоговым агентом по НДС (п. 2 ст. 161 НК РФ) и обязан удержать налог. В такой ситуации, поскольку свой доход иностранный партнер получил полностью, российская компания может заплатить налог лишь из собственных средств. Но сделать это российская сторона не имеет права (п. 3 ст. 24 НК РФ). В результате со сделки с иностранной компанией НДС вообще не платится.

Разумеется, налоговики против подобной «оптимизации». По их мнению, в данной ситуации НДС надо платить. И если российская сторона не удержала налог из дохода иностранной компании, то должна заплатить его из собственных средств. При этом, согласно пункту 3 статьи 171 НК РФ, НДС, уплаченный за счет собственных средств, к вычету не принимается (письмо Минфина России от 07.02.07 № 03-07-08/13). Математически налоговому агенту нет разницы, не платить НДС вообще или заплатить с правом вычета. Правда, при неуплате налога проверяющие могут доначислить штраф и пени (ст. 75, ст. 123 НК РФ). Поэтому во избежание негативных последствий (тем более что при удержании и перечислении НДС российская компания сможет его возместить) лучше не забыть внести в контракт пункт о том, что цена товара указана с НДС. Например, так: «Стоимость товара увеличивается на сумму НДС, а также иных налогов, сборов и других платежей в случае, если покупатель должен их удержать и перечислить в бюджет по законодательству России из доходов продавца». Причем для иностранного партнера этот пункт ничего не значит - он получит оговоренную сумму.

Точный порядок расчета штрафов может увеличить налоговую нагрузку получателя санкций

 

ЦЕЛЬ МАРКЕТИНГОВЫХ ИССЛЕДОВАНИЙ

Договоры на маркетинговые исследования изучаются налоговиками очень внимательно*. Чтобы не вступать в длительные дискуссии с налоговиками и уменьшить возможные риски при налоговой проверке, компании вместо описания конкретных заказанных ей услуг суть услуг в договоре описывают прямой цитатой из подпункта 27 пункта 1 статьи 264 НК РФ. А именно указывают, что предмет договора - текущее изучение (исследование) конъюнктуры рынка, сбор информации, непосредственно связанной с производством и реализацией товаров (работ, услуг).

Затем, опираясь на рекомендации налоговиков, данные в письме ФНС России от 20.02.06 № ММ-6-03/183, детально расшифровывают содержание услуг, их объем и отчеты по результатам исследований. Поэтому в итоге в расшифровке услуг также даны цитаты, но уже из письма № ММ-6-03/183.

* Какие претензии предъявляют налоговики к расходам на маркетинговые и консалтинговые услуги, читайте в статье «Услуги будут контролировать особо: внутренние рекомендации ФНС» в «ПНП» № 8, 2007, стр. 28.

 

КОММЕНТАРИЙ ЭКСПЕРТА
Владимир АНДРЕЕВ,
заместитель директора департамента налогового и бухгалтерского консалтинга компании «Пепеляев, Гольцблат и партнеры»:
- Следует внимательнее относиться к формулировкам договора на оказание маркетинговых услуг. В качестве примера приведу постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 06.12.06 № KA-A40/11846-06-П. Исполнитель оказывал компании информационные услуги по поиску рынка сбыта оборудования. Договор предусматривал обязательное предоставление заказчиком информации о наличии покупателей оборудования.

Однако в акте приемки отсутствовала информация о найденных покупателях, которая позволила бы проверить соотносимость услуг исполнителя с продажей оборудования. Кроме того, компания документально не подтвердила получение от исполнителя хотя бы отчетов о результатах поиска. Поэтому суд признал расходы необоснованными.

Напомним, что, по мнению ФНС, исследование рынка может предполагать осуществление следующих процедур: • определение размера и характера рынка; • расчет реальной и потенциальной емкости рынка; • анализ факторов, влияющих на развитие рынка; • учет специфических особенностей анализа товарного и регионального рынка; • определение степени насыщенности рынка и т. д.; • сегментация рынка и определение типов потребителей по основным характеристикам: возраст, пол, доход, профессия, социальное положение, место проживания, объективная потребность в предлагаемом продукте и т. п.; • исследование мощности торгово-сбытовой (товарно-проводящей) сети, обслуживающей данный рынок; • наличие розничных и оптовых торговых предприятий, обеспеченность торговыми складскими и вспомогательными помещениями и т. д.; • анализ внешних факторов развития рынка.

 

КОММЕНТАРИЙ ЭКСПЕРТА
Елена ДИРКОВА,
аудитор-консультант КГ «Михайлов и партнеры»:
- Для достаточного подтверждения оказанных услуг требуется оформить массу документов. Так, при аудиторской проверке расходов на маркетинговые исследования я прошу бухгалтера предъявить не только выписку из ЕГРИП, но и отчет о результатах маркетингового исследования. А на основании одного только акта приема-передачи достоверность расхода формально подтвердить не могу.

Однако, стараясь защититься таким путем от риска непризнания расходов на услуги, компании создают другой риск - неучета этих расходов в текущем периоде. Дело в том, что, по мнению ФНС, высказанному в «дсп»-документах, не все услуги, перечисленные в письме № ММ-6-03/183, относятся к текущему периоду. Например, по указанным в расшифровке договора услугам по определению размера и характера рынка, прогнозу рынка на несколько лет расходы необходимо учесть равномерно в течение всего периода исследования.

Такой подход менее выгоден компании. Поэтому, если компания не желает спорить с налоговиками, лучше убрать из расшифровки услуг спорную формулировку. Но если уже компания указала эти услуги в расшифровке и возник спор с налоговиками, мнение инспекторов можно оспорить в суде. Доводы в защиту компании могут быть, например, такие. Услуги потребляются в момент получения и не могут относиться к расходам будущих периодов. Такие аргументы находили поддержку в судах - постановления Федерального арбитражного суда Московского округа от 07.06.07 № КА- А41/4884-07-П, от 14.05.07 № КА-А40/ 2612-07.

 

КОММЕНТАРИЙ ЭКСПЕРТА
Елена ДИРКОВА,
аудитор-консультант КГ «Михайлов и партнеры»:
- Нередко для оказания подобных услуг привлекают аффилированных физических лиц - индивидуальных предпринимателей. Применение таким исполнителем «упрощенки» с объектом налогообложения «доходы» позволяет сэкономить на налогах. Однако заказчику нужно проверить, предусмотрен ли при регистрации предпринимателя код ОКВЭД 74.13 (исследование конъюнктуры рынка и выявление общественного мнения). На это указал Минфин России в письмах от 24.04.06 № 04-2-02/333 и от 05.04.07 № 03-03-06/1/222. Более того, если предприниматель не представлен в выписке из ЕГРИП, то его вознаграждение облагается ЕСН и НДФЛ в общеустановленном порядке (как если бы статус ИП не применялся).

 

МНЕНИЕ ПРАКТИКА
Наталья БОВША,
начальник сектора налогового анализа ЗАО «Орлэкс»:
- Проблематично учесть расходы на информационные и консультационные услуги, если аналогичные функции выполняет структурное подразделение фирмы. Чиновники считают, что в данном случае расходы экономически нецелесообразны (письма Минфина России от 31.05.04 № 04-02-05/3/42, от 08.10.03 № 04-02-05/3/78). Однако арбитражная практика - в пользу компаний (постановления федеральных арбитражных судов Западно-Сибирского от 13.06.07 № Ф04-3766/2007(35114-А27-40), Поволжского от 14.06.07 № А65-17889/06-СА1-23 округов).

С целью минимизации споров с налоговыми органами при привлечении к работе сторонних специалистов нужно сравнить текст договора с обязанностями, изложенными в должностных инструкциях работников фирмы. Если есть дублирование, то проще, на мой взгляд, скорректировать должностную инструкцию. Например, если привлекается для работы специалист по налоговым спорам в связи со сложностью судебного процесса, в должностной инструкции штатного юрисконсульта можно указать: «юрисконсульт представляет интересы организации в суде при разрешении споров с поставщиками (подрядчиками) и покупателями (заказчиками)» или «юрисконсульт представляет интересы организации в судах по всем спорам, за исключением обжалования неправомерных действий налоговых органов».

По мнению налоговиков, если налоговый агент не удержал налог, он должен заплатить его из собственных денег

Зарегистрируйтесь и продолжите читать статью! Это БЕСПЛАТНО и займет всего одну минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пожалуйста, проверьте почту
Ввести
Я тут впервые
Регистрация займет
не больше минуты!
Введите логин
Неверный логин или пароль
Неверный логин или пароль
Введите пароль

 

Слово редактора

Евгений Тимин
главный редактор
glred@nalogplan.ru
Маркетологи очень хотят, чтобы я в этой редакционной колонке на пальцах доказал вам, что необходимо продлить подписку на 2017 год. Иначе… иначе… конец света! А я вот, напротив, думаю, что переподписываться на журнал не стоит.

Подумаешь! Не продлили вы подписку. Стали узнавать о налоговых угрозах с опозданием. Из-за этого совершили ошибку. Она обернулась многомиллионными доначислениями. Против директора и главбуха возбудили уголовное дело. Им дали условный срок. Ничего страшного!

Читать далее >>

Подписка

Сервисы