Журнал о том, как безопасно сэкономить на налогах

Хранитель активов: безопасность и налоговое планирование

6 марта 2007   4827  

Как снизить налоговую нагрузку с помощью хранителя активов
Как защитить имущество от недобросовестных притязаний
Наиболее выгодный способ передачи имущества хранителю активов

Один из оптимальных способов сокращения налоговой нагрузки и защиты собственности от недобросовестных притязаний (например, рейдеров) для группы компаний с холдинговой структурой (открытой или скрытой) - выделение отдельного юридического лица (хранителя активов), в котором аккумулируется основная часть имущества (активов) холдинга. Этими активами могут быть здания, производственное и складское оборудование, НМА, автомобили, оргтехника, офисная мебель, крупные пакеты ценных бумаг, прочие объекты как движимого, так и недвижимого имущества.

 

Компании, входящие в холдинг, будут вести деятельность с использованием арендованных у хранителя объектов основных средств. А в случае предъявления налоговых претензий к «зарабатывающим» компаниям холдинга (центрам прибыли) такое структурирование избавляет собственников от риска ареста имущества или иных вариантов его утраты.

В целях налогового планирования создание хранителя активов позволяет уменьшить налог на имущество, если хранитель будет применять упрощенную систему налогообложения. Вместе с тем, если холдинг не вновь создаваемый, собственникам при переводе имущества на хранителя придется столкнуться с проблемой его преобразования.

 

СНИЖЕНИЕ НАЛОГА НА ИМУЩЕСТВО С ПОМОЩЬЮ ХРАНИТЕЛЯ

 

Оптимальной формой для хранителя активов (с точки зрения налогового планирования) является компания на «упрощенке». Этот спецрежим предусматривает освобождение от уплаты НДС, налога на прибыль и налога на имущество (ст. 346.11 НК РФ). Причем сумма единого налога, подлежащая уплате в бюджет при применении «упрощенки», может быть снижена за счет уплаты пенсионных взносов (14% с ФОТ), но не больше, чем наполовину от начисленной суммы налога. При применении этого спецрежима также возникает экономия на ЕСН - снижение налогообложения ФОТ с 26 до 14 процентов (ставка по уплате страховых взносов на обязательное пенсионное страхование). Поэтому, чтобы получить дополнительную выгоду, можно перевести некоторых высокооплачиваемых сотрудников в штат компании - хранителя активов.

Однако Налоговый кодекс установил для компаний, применяющих «упрощенку», ряд ограничений. Среди них:

  • стоимость по данным бухгалтерского учета основных средств и НМА, которые являются амортизируемым имуществом, не должна превышать 100 млн руб. (подп. 16 п. 3 ст. 346.12 НК РФ);
  • лимит выручки за год - 20 млн руб. (п. 4 ст. 346.13 НК РФ). Указанная цифра индексируется на коэффициент-дефлятор, который устанавливается ежегодно. В 2007 году этот коэффициент равен 1,241 (приказ Минэкономразвития России от 03.11.06 № 360). Поэтому предельный лимит выручки, позволяющий применять «упрощенку» в 2007 году, составляет 24 820 000 руб.;
  • ограничение доли юридических лиц в уставном капитале - не более 25 процентов. Это ограничение не распространяется на компании, уставный капитал которых полностью состоит из вкладов общественных организаций инвалидов, если среднесписочная численность инвалидов среди их работников - не менее 50 процентов, а их доля в фонде оплаты труда - не менее 25 процентов. А также на некоммерческие организации (подп. 14 п. 3 ст. 346.12 НК РФ).

 

Если холдинг имеет значительные размеры, уложиться в эти требования хранителю активов будет достаточно сложно. Выходом здесь будет создание нескольких компаний, применяющих «упрощенку».

Кроме того, для снижения налоговых рисков при использовании хранителя активов нужно добиться формальной невзаимозависимости компаний, входящих в холдинг. А также документально подтвердить наличие деловой цели всех операций, как предшествовавших образованию хранителя, так и текущих - по сдаче имущества в аренду.

Однако при этом собственнику важно сохранить управляемость и подконтрольность холдинга. Поэтому зачастую холдинги создают сложную вертикально-интегрированную структуру, позволяющую избегать потерь как на организационных расходах, так и на налогах. Очевидно, что в целях экономической и налоговой безопасности холдинга целесообразно функционально разделить компании, занимающиеся основной деятельностью и вспомогательной. Таким образом, оптимальной структурой (которая может меняться в зависимости от специфики деятельности холдинга) представляется следующая:

  • управляющая компания;
  • хранители (один или несколько) дорогостоящих активов;
  • компании, осуществляющие основную деятельность (бизнес-единицы);
  • вспомогательные и обеспечивающие компании (финансовые, посреднические и т. п.).

 

 

СПОСОБЫ И ОСОБЕННОСТИ ПЕРЕДАЧИ АКТИВОВ

 

Проще всего создать компанию - хранителя активов в ситуации, когда холдинг только формируется. В этом случае имущество приобретается у третьих лиц и оформляется сразу на хранителя активов, находящегося на «упрощенке». Никаких дополнительных затрат и налоговых рисков при этом не возникает. За исключением того, что НДС, уплаченный в составе цены основных средств, холдинг зачесть не сможет, поскольку имущество не используется в облагаемой НДС деятельности (подп. 1 п. 2 ст. 171, подп. 2 п. 2 ст. 170 НК РФ).

А вот при консолидации активов работающего холдинга в специальной компании - хранителе собственности возникнут как ощутимые финансовые затраты по сделкам, так и налоговая база в связи с реализацией имущества. И не исключено, что при попытке снизить сумму налоговых обязательств возникнут налоговые риски.

Рассмотрим следующую ситуацию: внутри холдинга существует большой комплекс имущества (большей частью - недвижимость), разными частями которого владеют несколько компаний (в форме акционерных обществ и обществ с ограниченной ответственностью), аффилированных между собой. Причем акционерами этих обществ в свою очередь являются другие юридические лица. Это создает риск рейдерского захвата имущества через захват компаний-акционеров. Заметим, что на практике такая ситуация может быть осложнена еще и кредиторской задолженностью (в том числе налоговой), что создает риск предъявления имущественных претензий со стороны кредиторов и налоговиков.

Руководство холдинга приняло решение перевести все дорогостоящее имущество на баланс отдельной структуры (нескольких структур) - хранителя активов, чтобы снизить платежи по налогу на имущество и обезопасить недвижимость от возможных атак на нее.

Собственно, в нашей ситуации способов передать дорогостоящее имущество хранителю активов не так много*.

Способ 1. Прямая купля-продажа.

Способ 2. Внесение имущества в уставный капитал хранителя активов.

Способ 3. Реорганизация с участием хранителя активов.

Способ 4. Организация простого товарищества с последующим выходом из него хранителя активов с имуществом.

Способ 5. Безвозмездная передача некоммерческой организации.

Сразу нужно отметить, что способы 2-5 влекут риск оспаривания сделки налоговиками с последующим доначислением налогов. Причем особо пристальное внимание вызывают сделки в отношении оборудования, которое, несмотря на смену собственника, продолжало работать на своем месте под управлением прежнего производственного персонала**.

Кроме того, в каждом способе имеются свои особенности. Так, при прямой купле-продаже имущества возникнет необходимость заплатить НДС с цены реализации (а если хранитель активов применяет «упрощенку», он не сможет принять уплаченный НДС к вычету). При попытке же продать имущество по цене ниже рыночной есть риск применения налоговиками статьи 40 НК РФ с целью доказать взаимозависимость контрагентов и пересчитать цену сделки. Налоговые потери при этом могут оказаться значительными. И они не скоро будут перекрыты экономией по налогу на прибыль и на имущество.

В способе 2 (если вклад юридического лица больше 25%) хранитель активов не сможет применять «упрощенку». Поэтому такой вариант не принесет налоговых преимуществ, но обеспечит экономическую безопасность.

Способ 4 является весьма рискованным. Хоть и снижает нагрузку по налогу на прибыль и НДС при передаче имущества хранителю активов до нуля (п. 1 ст. 278, подп. 5 п. 1 ст. 251, подп. 1 п. 2 ст. 146, подп. 6 п. 3 ст. 39 НК РФ). И требует только восстановления НДС при передаче имущества в товарищество (п. 3 ст. 170 НК РФ). Но этот способ находится на постоянном контроле налоговиков. И если выяснится, что фактическая цель организации простого товарищества - безналоговая передача имущества, это даст основания для признания сделки притворной (прикрывающей фактическую продажу) ***.

Способ 5 не очень удобен для создания хранителя активов. Хотя и отличается почти полным отсутствием налоговой нагрузки при передаче (не облагается НДС по подп. 3 п. 3 ст. 39 НК РФ, но для прибыли это неучитываемый убыток по п. 16 ст. 270 НК РФ) и содержании имущества (некоммерческая организация вправе применять «упрощенку»). Дело в том, что эта организация должна будет вести активную коммерческую деятельность-сдавать имущество в аренду структурам холдинга.

Хотя ведение коммерческой деятельности и не запрещается некоммерческим организациям, прибыль от такой деятельности должна быть использована на уставные цели (благотворительность и т. п.). Поэтому рефинансировать эти средства обратно в холдинг достаточно сложно. Однако если холдинг занимается (или планирует заниматься), например, благотворительностью и готов перечислять на эти цели суммы арендной платы, то применение способа 5 может быть интересным.

Итак, рассмотрим подробнее первые три способа.

 

ПРОДАЖА ИМУЩЕСТВА

 

В способе 1 компании реализуют имущество третьему лицу - хранителю активов, не аффилированному с ними.

Тут следует учесть, что если сумма сделки с недвижимым имуществом равна или превышает 3 млн руб. (п. 1.1 ст. 6 Федерального закона от 07.08.01 №115-ФЗ «О противодействии легализации (отмыванию) доходов, полученных преступным путем, и финансированию терроризма»), она подлежит обязательному контролю со стороны Федеральной службы по финансовому мониторингу.

Поэтому холдингу необходимо решить вопрос о способе финансирования. Здесь нужно понимать, что скорее всего банковский кредит на пополнение оборотных средств вновь создаваемому хранителю активов будет взять сложно: такой важный показатель отчетности, как «среднемесячная выручка организации», у новой компании будет нулевым. Поэтому либо придется формировать бизнес-план для привлечения инвестиционного кредита (который значительно сложнее получить). Либо брать заем у управляющей компании холдинга, что может впоследствии повлечь обвинения во взаимозависимости.

Поэтому вариант купли-продажи целесообразен, если будет стороннее лицо, способное заплатить значительную сумму и объяснить (в случае необходимости) ФСФМ ее происхождение. А это, как правило, означает вхождение в состав владельцев имущества еще одного лица (инвестора) или привлечение кредита.

 

МНЕНИЕ ПРАКТИКА
Илья АНТОНЕНКО
, финансовый директор группы лизинговых компаний «Северная Венеция» (Санкт-Петербург):
- По моему мнению, повышенное внимание Федеральной службы по финансовому мониторингу к данной сделке возможно, если:
  • покупателем будет выступать компания, зарегистрированная незадолго до осуществления сделки;
  • платеж будет осуществлен с расчетного счета, открытого незадолго до осуществления сделки;
  • за покупателя заплатит по любым основаниям третье лицо.

 

Налоги. Реализация имущественного комплекса будет облагаться НДС (ст. 146 НК РФ). Если хранитель активов находится на упрощенной системе налогообложения, он не сможет впоследствии предъявить входной НДС к вычету, так как приобретенное им имущество он будет использовать в деятельности, не облагаемой НДС (подп. 1 п. 2 ст. 171, подп. 2 п. 2 ст. 170 НК РФ).

А вот по налогу на прибыль (при условии реализации имущества по остаточной стоимости) налоговой базы не возникнет. Однако если балансовая стоимость имущества составляет незначительную величину от его реальной рыночной стоимости (например, из-за престижного местоположения объектов недвижимости), цена сделки с высокой степенью вероятности может вызвать претензии налоговых органов. В рассматриваемой ситуации основание для доначисления налогов исходя из рыночной цены у налоговиков появится, когда продавец и покупатель - взаимозависимые лица (ст. 20, п. 2 ст. 40 НК РФ).

Правовые ограничения. Если стоимость продаваемого имущества более 25 процентов балансовой стоимости активов компании, определенной по данным ее бухгалтерской отчетности на последнюю отчетную дату, такая сделка считается крупной (ст. 78 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах», ст. 46 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью»). Поэтому она должна быть одобрена советом директоров (вправе одобрять сделки от 25 до 50 процентов от стоимости активов) или общим собранием - обязательно для сделок свыше 50 процентов от стоимости активов (ст. 79 Закона № 208-ФЗ, ст. 46 Закона № 14-ФЗ).

При этом в ООО можно вообще избежать одобрения всех органов управления - достаточно записать это в уставе (п. 6 ст. 46 Закона № 14-ФЗ).

 

ВКЛАД В УСТАВНЫЙ КАПИТАЛ

 

Передать имущество в уставный капитал хранителя можно двумя способами: напрямую, учредив новую компанию, или через выход учредителей из состава компании.

Способ с учреждением новой компании напрямую (с вкладом в уставный капитал имущества) не совсем подходит для создания хранителя активов. Ведь в этом случае он не сможет применять «упрощенку», поскольку доля юридических лиц в его уставном капитале скорее всего будет превышать 25 процентов. И для защиты активов он лишь применим ограниченно, поскольку имущественные притязания могут быть обращены и на акции дочерней компании.

Способ с передачей имущества с выходом из состава учредителей (участников) реализуется так. Часть учредителей (акционеров, участников) выходят из владеющих имуществом компаний и образуют новую фирму - хранителя активов. Из АО выйти можно в связи с выкупом акций на основании решения об уменьшении уставного капитала. Основанием для выхода из ООО может быть просто желание участника. Акции (доли) оплачиваются имуществом, которое и вносится в уставный капитал новой компании-хранителя активов.

Тут же надо отметить, что, если вышедшие учредители - физические лица, хранитель активов будет вправе применять «упрощенку».

Налоги. Компании, владевшей ранее имуществом, придется восстановить суммы НДС с недоамортизированной части основных средств (п. 3 ст. 170 НК РФ).

Обязанность же по уплате налога на прибыль и НДФЛ при выкупе доли у участников имуществом возникнет только в отношении суммы превышения их первоначального взноса (подп. 5 п. 1 ст. 251 НК РФ).

Правовые ограничения. Процедуры выхода из состава акционерного общества и общества с ограниченной ответственностью с правом получения имущества общества различаются.

Чтобы у АО появилась возможность уменьшить уставный капитал и оплатить выкупаемые акции имуществом, право на эти действия должно быть закреплено в уставе общества (ст. 29, 72 Закона №208-ФЗ). В частности, если в уставе нет оговорки, оплачивать акции можно только деньгами (п. 3 ст. 72 Закона № 208-ФЗ).

Акционерное общество вправе приобрести размещенные акции (в целях сокращения их общего количества) на основании решения общего собрания (совета директоров, если устав дает ему такое право) об уменьшении уставного капитала (ст. 29, 72 Закон № 208-ФЗ).

При этом установлены случаи, в которых нельзя принимать такое решение:

  • в результате уменьшения уставного капитала его размер станет меньше минимального на дату представления документов для государственной регистрации изменений в уставе (ст. 29 Закона № 208-ФЗ);
  • номинальная стоимость оставшихся в обращении акций станет ниже минимального размера уставного капитала (п. 1 ст. 72 Закона № 208-ФЗ);
  • номинальная стоимость находящихся в обращении акций составит менее 90 процентов от уставного капитала (п. 2 ст. 72 Закона № 208-ФЗ).

 

Кроме того, акционерное общество не вправе приобретать размещенные им акции (ст. 73 Закона № 208-ФЗ):

  • до полной оплаты всего уставного капитала;
  • если на момент приобретения отвечает признакам несостоятельности (банкротства);
  • если на момент приобретения стоимость чистых активов общества меньше его уставного капитала, резервного фонда и превышения над номинальной стоимостью определенной уставом ликвидационной стоимости размещенных привилегированных акций либо станет меньше их размера в результате приобретения акций.

 

При этом судьба выкупленных акций зависит от того, какой орган принимал решение о выкупе. Если общее собрание акционеров - акции погашаются при их приобретении. Если же совет директоров - акции надо реализовать не позднее года с даты приобретения по цене не ниже рыночной. В противном случае общее собрание должно принять решение об уменьшении уставного капитала путем погашения этих акций (п. 3 ст. 72 Закона № 208-ФЗ).

Для ООО процедура проще. Согласно статье 26 Закона № 14-ФЗ, участник вправе в любое время выйти из общества независимо от согласия других участников или общества. В этом случае его доля переходит к ООО, которое обязано выплатить участнику действительную ее стоимость (определяется на основании бухгалтерской отчетности того года, в котором подано заявление о выходе). Или выдать в натуре имущество той же стоимости. При этом действительная стоимость доли выплачивается за счет разницы между стоимостью чистых активов общества и размером уставного капитала. И если такой разницы недостаточно для выплаты, общество обязано уменьшить свой уставный капитал на недостающую сумму.

В дальнейшем выкупленная доля должна быть по решению общего собрания распределена между всеми участниками либо продана участникам и (или) третьим лицам (такая возможность должна быть предусмотрена уставом). Если же доля (ее часть) останется нераспределенной или непроданной, она погашается с соответствующим уменьшением уставного капитала (ст. 24 Закона № 14-ФЗ).

 

РЕОРГАНИЗАЦИЯ

 

Передача имущества через реорганизацию подразумевает большие трудозатраты, но меньший риск.

Реализуется она так. Все компании продают принадлежащее им имущество одной компании, например ЗАО. Она разделяется на две (или больше) компании, к одной из которых переходит все имущество (она становится хранителем активов). Акционеры ЗАО делятся на две группы: одни получают только акции ЗАО, другие - только акции вновь созданного акционерного общества (обратите внимание, что в результате выделения могут образоваться компании только такой же организационно-правовой формы, что и реорганизуемая компания). Таким образом, эти компании формально не будут аффилированы (при условии, что акционеры не будут связаны родственными узами).

Если есть налоговая задолженность, то она остается у реорганизуемого общества.

Налоги. Продажа имущества является реализацией и облагается НДС (ст. 146 НК РФ). Однако общество, которому реализуются активы, сможет предъявить этот налог к вычету, поэтому потери НДС внутри холдинга в данном случае не произойдет. Что же касается налога на прибыль, если активы придется продавать по рыночной (а не балансовой) стоимости, возможно возникновение значительной налоговой базы, поэтому в интересах холдинга будет максимально уменьшить цену реализации. Следует также обратить внимание, что ввиду высокой стоимости продаваемых активов возможен контроль сделки со стороны ФСФМ.

А вот при реорганизации налоговой базы по НДС не возникнет. Ведь подобная операция не признается реализацией (подп. 2 п. 2 ст. 39 НК РФ). Однако при реорганизации в форме выделения компания, принявшая такое решение, обязана в трехдневный срок сообщить об этом в налоговый орган по месту своего учета (подп. 4 п. 2 ст. 23 НК РФ). А инспекция обязательно проводит выездную налоговую проверку такой компании. Причем независимо от времени и предмета предыдущей проверки (п. 11 ст. 89 НК РФ).

При реорганизации у компаний не образуется прибыль (убыток) для целей налогообложения прибыли (п. 3 ст. 277 НК РФ). Также не облагаются НДФЛ доходы, полученные при реорганизации акционерами (участниками) - физическими лицами (п. 19 ст. 217 НК РФ).

Правовые ограничения. Выделением общества признается создание одного или нескольких обществ с передачей ему (им) части прав и обязанностей реорганизуемой компании без прекращения последнего (ст. 19 Закона № 208-ФЗ, ст. 55 Закона № 14-ФЗ).

Решение о реорганизации в форме выделения принимает общее собрание акционеров или участников (подп. 2 п. 1 ст. 48 Закона №208-ФЗ, ст. 55 Закона № 14-ФЗ). При этом учредители реорганизуемого юридического лица обязаны письменно уведомить об этом всех кредиторов (ст. 60 ГК РФ). Кредитор реорганизуемого юридического лица вправе потребовать прекращения или досрочного исполнения обязательства, должником по которому является это юридическое лицо, и возмещения убытков.

Таким образом, юридических препятствий для проведения данного варианта нет. По нашему мнению, этот вариант наиболее предпочтительный, если, конечно, помнить о его проблемах: кредиторы, которые вправе потребовать досрочного погашения долгов (если они есть), тщательная налоговая проверка реорганизуемой компании и доказывание обоснованности цены, по которой будет продано имущество.

 

КОММЕНТАРИЙ ЭКСПЕРТА
Игорь РЕКЕЦ
, исполнительный директор ЗАО «Аспект»:

 

- Способ, основанный на реорганизации путем выделения нового общества, весьма интересен. Причем этот вариант можно несколько «усилить» путем проведения предварительной смены организационно-правовой формы реорганизуемой компании. То есть если, например, реорганизуется ЗАО, то сначала его надо преобразовать в ООО. Это позволит впоследствии разделить организацию, владеющую активами, на два самостоятельных ООО. С точки зрения предотвращения «корпоративных захватов» такая мера не будет лишней, поскольку управление в ООО более прозрачно и эффективно. Что же касается налоговых последствий проводимых сделок, направленных на сохранение имущества, большое внимание необходимо обратить на их правильное документальное оформление и обоснование. Кроме того, следует внимательно относиться к вопросам ценообразования, а также избегать прямой аффилированности лиц, участвующих в такого рода сделках. Несоблюдение указанных моментов даст возможность налоговым органам контролировать сделки и может привести к налоговым спорам. Кроме того, сделки, обеспечивающие внутреннее перемещение активов, не должны выделяться из общего массива сделок, проводимых компанией, чтобы не привлекать внимание контролирующих органов. И уж ни в коем случае нельзя допустить такой ситуации, когда проводимые мероприятия будут свидетельствовать о получении налогоплательщиком необоснованной налоговой выгоды, понятие которой раскрывается в постановлении Пленума ВАС РФ от 12.10.06 № 53.

 

 

 

*Подробнее о способах продажи дорогостоящего имущества читайте в статье «Пять способов продать дорогостоящее имущество».
**Подробнее о возможных претензиях налоговиков в аналогичной ситуации вы можете прочитать в статье «Как не проиграть суд по НДС при расчетах займами: личный опыт»
***Налоговые органы неоднократно указывали в документах для служебного пользования на этот способ как на схему уклонения от налогов (эти документы есть в редакции). Подробнее об этом способе и его рисках, а также о других возможностях и опасностях простого товарищества вы можете прочитать в статье «Налоговые риски и возможности простого товарищества».

 

Зарегистрируйтесь и продолжите читать статью! Это БЕСПЛАТНО и займет всего одну минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пожалуйста, проверьте почту
Ввести
Я тут впервые
Регистрация займет
не больше минуты!
Введите логин
Неверный логин или пароль
Неверный логин или пароль
Введите пароль

 

Слово редактора

Евгений Тимин
главный редактор
glred@nalogplan.ru
Маркетологи очень хотят, чтобы я в этой редакционной колонке на пальцах доказал вам, что необходимо продлить подписку на 2017 год. Иначе… иначе… конец света! А я вот, напротив, думаю, что переподписываться на журнал не стоит.

Подумаешь! Не продлили вы подписку. Стали узнавать о налоговых угрозах с опозданием. Из-за этого совершили ошибку. Она обернулась многомиллионными доначислениями. Против директора и главбуха возбудили уголовное дело. Им дали условный срок. Ничего страшного!

Читать далее >>

Подписка

Сервисы