Журнал о том, как безопасно сэкономить на налогах

Как проявить должную осмотрительность без лишних трудозатрат

7 февраля 2018   733  

Разъяснения контролирующих органов по вопросу проявления должной осмотрительности у многих вызывают тревогу. Большинство из критериев, которые позволят подтвердить должную осмотрительность - труднодоступны: они основаны на анализе данных бухгалтерской и налоговой отчетности контрагентов. Поэтому компаниям нужно разработать систему проверки, которая, с одной стороны, будет достаточно проста для работы, с другой - не будет казаться формальностью. Разберемся, как отсечь неблагонадежных контрагентов и доказать свою осмотрительность не лишних трудозатрат.

Минфин России (письмо от 16.02.15 № 03-01-10/6845) напоминает об общедоступных критериях самостоятельной оценки рисков для налогоплательщиков, утвержденных приказом ФНС России от 30.05.07 № ММ-3-06/333@.

ФНС России все еще более усложнила. В письме от 16.03.15 № ЕД-4-2/4124 она сделала вывод, что наличие выписки из ЕГРЮЛ в отношении какого-либо контрагента подтверждает лишь факт его государственной регистрации в установленном порядке. Что касается налоговой отчетности контрагента, то оценить ее достоверность, а также реальность его финансово-хозяйственной деятельности можно только после проведения выездной налоговой проверки. Следовательно, эти меры не гарантируют отсутствия претензий проверяющих.

Доказать должную осмотрительность помогут следующие действия.

Проверьте контрагента по формальным признакам

Все советы контролирующих органов о проверке контрагентов ссылаются на уже названные общедоступные критерии. Поэтому ориентироваться нужно, в первую очередь, на них. Несмотря на критическое отношение самой же налоговой службы к такому признаку, как наличие справки о регистрации контрагента в ЕГРЮЛ, получить ее стоит. Поскольку отсутствие регистрации обернется большими неприятностями.


Судебная практика

В одном из дел, которое рассматривал ФАС Уральского округа (постановление от 10.07.14 № Ф09-3961/14), предприниматель, как, оказалось, заключил сделку с контрагентом, которого фактически не существовало: ранее он был реорганизован в форме присоединения, что подтверждала запись в ЕГРЮЛ. Предприниматель этот факт не проверил. Суд указал, что предприниматель не проявил должную осмотрительность.


ФНС России называет следующие признаки рискованности сделок:

  • регистрацию контрагента по адресу «массовой» регистрации;
  • нет информации о фактическом местонахождении контрагента;
  • отсутствуют складские, производственные или торговые площади;
  • нет информации о способе получения сведений о контрагенте.

В настоящее время значительную часть такой первичной проверки можно сделать через сайт ФНС России. Он позволяет проверить не только регистрацию контрагента, но и иную информацию:

  • фигурируют ли в контактных данных контрагента адреса массовой регистрации;
  • отсутствие связи с ним по юридическому адресу;
  • не числится ли он как неплательщик налогов или лицо, не предоставляющее налоговую отчетность;
  • есть ли решения о приостановлении операций по счетам;
  • о ликвидации или исключении контрагента из ЕГРЮЛ.

Информацию об исполнении контрагентом обязанности по уплате налогов и сборов можно запросить и в инспекции. В запросе можно указать, что он направлен в целях проявления должной осмотрительности.

Будет не лишним проверить и информацию о дисквалифицированных руководителях или о том, что в отношении физического лица в судебном порядке установлен или подтвержден факт невозможности участия в организации.

На сайте ФМС России можно проверить паспортные данные физических лиц, а также иные сведения, например, в отношении иностранца — есть ли у него разрешение на работу или патент на трудовую деятельность.

Дополнительным аргументом в пользу компании будет наличие о контрагенте информации в интернете. Это могут быть как сайт контрагента, так и записи о нем в отраслевых, городских базах данных, иных ресурсах.


Судебная практика

В постановлении АС Волго-Вятского округа от 16.03.15 № Ф01-484/2015 должную осмотрительность и реальность операций компании подтвердило, в том числе, наличие информации о контрагенте в интернете. Налоговики пытались доказать, что работы были фактически выполнены не исполнителями, а обществом: у эксперта возникли сомнения по поводу того, что документы были подписаны указанными лицами, а они сами не смогли вспомнить деталей сделок. Но компаниясослалась на то, что контрагенты участвовали в закупочных процедурах и были членами СРО.


Посмотрите, участвовал ли контрагент в судебных спорах

Дополнительную помощь в проверке контрагента окажет сайт федеральных арбитражных судов РФ, который содержит банк решений арбитражных судов и картотеку арбитражных дел. По ИНН можно получить информацию о судебных разбирательствах, в которых участвовала компания. Отсутствие такой информации не очень показательно. Но если окажется, что контрагент проходит по каким-либо делам как неплатежеспособное лицо, замешан в спорах о необоснованной налоговой выгоде, эта информация может повредить компании. Поэтому, нужно подумать о целесообразности сделки с таким контрагентом или же о дополнительных мерах предосторожности, например гарантиях или обеспечении.


Судебная практика

ФАС Поволжского округа обратил внимание на то, что о неплатежеспособности заемщика банк мог узнать из названных общедоступных информационных систем (постановление от 24.02.14 № А65-16378/2012). У Заемщика были неисполненные обязательства перед другим кредитором, вследствие чего тот подал заявление о признании должника банкротом. И то, что банк не обратился к данным источникам за поиском информации, было расценено как отсутствие должной осмотрительности.

Зато в делах, рассмотренных Восемнадцатым ААС (постановление от 17.10.14 № 18АП-10729/2014), ФАС Поволжского округа (постановление от 16.10.12 № А55-2739/2012), одним из фактов, который подтверждал должную осмотрительность, стала проверка компаниями контрагентов по картотеке. Аналогичные аргументы привел АС Центрального округа в постановлении от 17.09.14 № А35-11267/2012. Причем в данном случае ссылка на арбитражные дела с участием контрагентов помогла компании не только подтвердить свою должную осмотрительность, но и опровергнуть доводы налоговиков о невозможности реальных сделок с этими контрагентами.


Более действенной может быть проверка руководителей и учредителей (если они известны), а также лиц, уполномоченных на совершение сделки за руководителей. Если эти физлица уже проходили в делах с участием однодневок или компаний-банкротов, то этот факт обязательно всплывет при налоговой проверке. И при наличии сомнений в обоснованности налоговой выгоды неосведомленность компании о том, кто проводил сделку с другой стороны, будет расценена как отсутствие должной осмотрительности.

Соберите комплект документов по сделке

Всю информацию, которую получили о контрагенте нужно фиксировать документально. Собранные данные составят основу досье на контрагента, которое пополнят запрошенные от него учредительные документы, копии лицензий, сертификатов и разрешений (где они нужны), документы, подтверждающие полномочия лиц, которые принимают решение о сделке и подписывают договор. Большинство из этих данных не могут составлять коммерческую тайну, так что отказ предоставить сведения по этому основанию должен насторожить.

Обращаем внимание, если у организации нет документального подтверждения полномочий руководителя компании-контрагента или лица, действующего от его имени, а также копий документов, удостоверяющих личность таких лиц, налоговики могут признать сделку сомнительной. Полный пакет документов, поможет доказать в суде должную осмотрительность.


Судебная практика

АС Поволжского округа в вышеназванной ситуации встал на сторону налогоплательщика, несмотря на то, что сделка носила транзитный характер, и у поставщика не было достаточных материальных и трудовых ресурсов. Суд счел, что в случае транзитной сделки эти обстоятельства не мешали ее исполнению, тем более что вид деятельности контрагента — оптовая торговля (постановление от 14.04.15 № Ф06-21619/2013).


Но все же, согласно правовой позиции ВАС РФ, изложенной в постановлениях Президиума от 25.05.10 № 15658/09, от 20.04.10 № 18162/09, при выборе контрагента компании должны оценивать и наличие у исполнителя необходимых ресурсов:

  • производственных мощностей;
  • оборудования;
  • квалифицированного персонала;
  • соответствующего опыта.

Конечно, отсутствие коммерческой тайны не гарантирует, что все эти сведения будут предоставлены. При этом у компании может не быть возможности проверить достоверность предоставленных данных. Но запрос у контрагента соответствующих сведений докажет, что компания предприняла шаги для его проверки. Суды обращают внимание на то, была ли проверена компанией такая информация, запрашивались ли в периоде совершения сделки копии правоустанавливающих документов.

Если контрагент отказывается представить  документы, стоит заранее обосновать его выбор в качестве другой стороны сделки. В случае сомнительности контрагента отсутствие подобных доводов также расценивается как непроявление должной осмотрительности (постановления АС Дальневосточного от 10.12.14 № Ф03-5367/2014)

Свидетельство о том, что выбор контрагента не был случайным, даст компании шанс защитить свою налоговую выгоду. В зависимости от способа привлечения контрагента мотив выбора подтвердит, например:

  • конкурсная (тендерная) документация;
  • приглашение и иные документы на участие в выставке;
  • рекомендательное письмо делового партнера.

Убедитесь, что у вас есть подтверждение взаимоотношений с контрагентом

Один из признаков рискованности сделки в общедоступных критериях  - это отсутствие личных контактов руководства или уполномоченных должностных лиц сторон по сделке, как на этапе обсуждения ее условий, так и при подписании договоров.

Личные контакты обязательны не всегда. Суды соглашаются, что если у компании большое количество контрагентов и объем оборота, личные встречи по сделкам с незначительными суммами не обязательны. Это не будет свидетельствовать  о том, что компания не проявила должную осмотрительность.


Судебная практика

АС Поволжского округа в постановлении от 12.12.14 № Ф06-17483/2013 учел, что количество выявленных налоговиками  недобросовестных контрагентов незначительно — 0,52 процента к общему числу поставщиков. Суд решил, что такой ничтожный процент свидетельствует об обратном — компания проявила должную осмотрительность, и осторожность когда устанавливала хозяйственные связи.


Однако если сделки на многомиллионные суммы, все же желательно общаться с контрагентом  не только через средства связи. Суды указывают, что если у налогоплательщика, который заключил крупную сделку (на сумму в десятки и сотни миллионов рублей) отсутствует какая-либо деловая переписка и личные встречи с контрагентом, его могут признать  неосмотрительным в соответствующем выборе (постановление АС Московского от 29.12.14 № Ф05-15442/2014).

Налоговики также засомневаются в реальности сделки, если с некоторыми контрагентами договоры подписывает лично руководитель компании, а с другими деловые встречи вообще отсутствуют. При этом с такими контрагентами компания работает на одинаковых условиях (постановление АС Северо-Кавказского округа от 07.04.15 № Ф08-849/2015).

Дополнительными доказательствами проявления должной осмотрительности могут быть любые документы, которые подтвердят организационную и финансовую работу над сделкой. Например:

  • переписка;
  • фотоматериалы;
  • телефонные переговоры в дни исполнения сделок,
  • бюджеты;
  • планы развития.

Если у контрагента нет разрешений, лицензий, сертификатов на выполнение отдельных видов работ и услуг, а также ресурсов, в целях подтверждения осмотрительности стоит запросить в письменном виде разъяснения о том, как контрагент будет исполнять сделку. Если он намерен привлечь субподрядчиков, соответствующее условие необходимо закрепить в договоре. Это докажет, что такая особенность сделки была оговорена предварительно, а значит, обоснует и реальность сделки, и осмотрительность компании.

Зарегистрируйтесь и продолжите читать статью! Это БЕСПЛАТНО и займет всего одну минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пожалуйста, проверьте почту
Ввести
Я тут впервые
Регистрация займет
не больше минуты!
Введите логин
Неверный логин или пароль
Неверный логин или пароль
Введите пароль

 

Евгений Тимин
главный редактор
glred@nalogplan.ru
Post hoc ergo propter hoc
Я тоже латынь не знаю, не переживайте. Просто нагуглил. Это название логической ошибки, когда человек считает, что одно событие вызвало другое просто потому, что они произошли последовательно. Например, у вас за окошком каждое утро гремит баками мусоровоз, после чего небо светлеет. Значит, мусоровозы вызывают восход солнца. Пока мусоровоз не приедет, утро не наступит!

Читать далее >>

Подписка

Сервисы