Журнал о том, как безопасно сэкономить на налогах

Как купить компанию за ее же собственные средства и избежать претензий контролеров

24 января   5314  

Узнайте, как перенести долг на прибыльную компанию и при этом не платить никакие налоги с сумм, которые направлены на уплату процентов.

С помощью механизма debt push-down* инвестор может купить прибыльную компанию на заемные средства и заставить ее саму погашать долг. Кредиторы не против такого инструмента, так как заемщиком становится платежеспособная компания. Однако налоговики считают этот способ схемой ухода от налогов. В статье разберем, как защитить удобный источник финансирования от претензий контролеров.

*перевод – «столкните долг вниз»

В чем экономия механизма debt push-down

Допустим, инвестор-физлицо приобрел 100-процентную долю в прибыльной компании стоимостью 200 млн рублей. Кредит на покупку стоит— 15 процентов годовых или 30 млн рублей в год (200 млн руб. × 15%). Рассчитаем, сколько нужно будет уплатить налогов в бюджет с этой суммы за первый год при разных способах погашения кредита.

Способ 1. Инвестор платит за счет дивидендов. Инвестор вправе погасить проценты за счет дивидендов. Однако перед выплатой дивидендов компания должна заплатить налог на прибыль по ставке 20 процентов, а затем и инвестор еще заплатить налог с дивидендов по ставке 13 процентов (ст. 224, подп. 2 п. 3 ст. 284 НК РФ). Следовательно, чтобы инвестор перечислил кредитной организации проценты за кредит в сумме 30 млн рублей, компания должна выплатить ему дивиденды в размере 34 482 759 рублей (30 млн руб. : 87 × 100). С дивидендов компания должна удержать НДФЛ в сумме 4 482 759 рублей (34 482 759 руб. × 13%). Чтобы получить чистую прибыль для выплаты дивидендов, с этой суммы организация должна заплатить налог на прибыль в размере 8 620 690 рублей ((34 482 759 руб. : 80 × 100) – 34 482 759 руб.). В результате сумма налогов в бюджет составит 13 103 449 рублей (4 482 759 + 8 620 690).

Способ 2. Инвестор платит за счет беспроцентного займа. В этом вариант компания берет кредит у банка под проценты и выдает дешевый заем инвестору. Последний полностью оплачивает долг и избавляется от уплаты процентов, а новая компания платит уже по собственному кредиту. Считаем: новое общество должно учесть в налоговых расходах 30 млн рублей и тем самым сможет уменьшить налог на прибыль на 6 мнл рублей. Однако контролеры категорически против учета процентов в расходах, если кредит налогоплательщик направил на выдачу дешевого или еще хуже беспроцентного займа. Часто суды соглашаются с налоговиками, например, постановление АС Уральского округа от 07.09.16 № А34-4772/2015. Чтобы избежать претензий проверяющих, компания нужно показать деловую цель, а ее нет.

Кроме того, если заем получит инвестор-физлицо, он должен будет заплатить НДФЛ с материальной выгоды в виде экономии на процентах. Такая норма указана в подпункте 1 пункта 1 статьи 212 НК РФ. Рассчитывается она как 2/3 от ставки рефинансирования. На момент впуска статьи ставка рефинансирования составляет 7,75 процентов. Итого материальная выгода — 5,2 процентов годовых (7,75% × 2/3). НДФЛ с матвыгоды нужно считать по ставке 35 процентов (п. 2 ст. 224 НК РФ).

Способ 3. debt push-down. Если долг перенести на прибыльную компанию это позволит собственнику бизнеса не платить никакие налоги с сумм, которые направленны на уплату процентов. Общество, которое получилось в результате реорганизации, обязано платить проценты по кредиту. Следовательно она имеет право учесть эти проценты в расходах и тем самым уменьшить налог на прибыль на 6 млн рублей (30 млн руб. × 20%). К тому же компания вправе уменьшить свой налог на прибыль на убытки, которые накопила промежуточная компания.

Какие аргументы помогут защитить механизм debt push-down

Налоговики просчитали налоговые выгодны от механизма debt push-down и теперь начали массово снимать реорганизованным компаниям расходы на уплату процентов. В одном из споров организация смогла выиграть первую инстанцию, но проиграла апелляцию и кассацию (постановление АС Уральского округа от 16.06.17 № Ф09-2776/17). Разберем ее просчеты. Это позволит другим налогоплательщикам защититься от доначислений.

Заимодавец и участники купли-продажи должны быть не взаимозависимы. Налоговики обвинят стороны в схеме ухода от налогов, если кредитор хотя бы косвенно будет принимать участие в промежуточной или новой компании.  

Контролеры переквалифицируют проценты по кредиту в скрытые дивиденды, если кредитор регистрация кредитора будет в низконалоговой юрисдикции. В результате на этом основании проценты снимут с расходов, получателю доначислят налог с дивидендов, а организации, как налоговому агенту выпишут штраф за неисполнение свои обязанностей. При этом статус косвенного участника сделки не позволит ему применить ставки налогов из соглашения об избежании двойного налогообложения.

У компании повысятся шансы защитить механизм debt push-down, если инвестор получит кредит или заем у независимого банка или лица.

Промежуточная организация должна платить проценты до момента реорганизации. В рассматриваемом деле промежуточная компания и кредитор при оформлении займа не составили график его погашения. До момента реорганизации промежуточное общество не гасило на основной долг, ни проценты по нему. Такой факт дал налоговикам весомый аргумент, который помог убедить суд, что эта операция - звено в схеме ухода от налогов, которая позволила бы компании как можно больше процентов переложить на прибыльную организацию.

Чтобы защитить механизм debt push-down, промежуточное общество должно составить график с кредитором и погашать часть долга и проценты до момента реорганизации.

Финансовое положение реорганизованной компании не должно ухудшиться. Деловая цель сделки -  получить контроль над прибыльной компанией. Но выбранный способ достижения не должен сделать цель убыточной. Поэтому нельзя допустить, чтобы рентабельность и активы в итоговой компании сильно снизились.

Сделать это не просто, потому что механизм debt push-down с самого начала предполагает присоединение компании со значительной заложенностью. Переоценка основных средств реорганизованной компании поможет удержать чистые активы на прежнем уровне. Кроме того, при создании промежуточной компании инвестор может наполнить ее активами с завышенной стоимостью.

Однако у переоценки активов много минусов. Во-первых, переоценка недвижимого имущества повысит налог на имущество, конечно если недвижимость не облагается по кадастровой стоимости. Во-вторых, контролеры в ходе проверки тщательно изучат деятельность компании и поймут, за счет какого источника она смогла сохранить активы. Затем они скорее всего исключат эффект переоценки и смогут убедить суд в том, что процесс реорганизации принес компании лишь одни затраты без экономических выгод.

Но вместе с другими аргументами сохранение чистых активов на прежнем уровне поможет компании защитить свою позицию в суде. Обращаем внимание, что в результате уплаты процентов у реорганизованного общества не должен образоваться убыток. В этом случае позиции компании значительно ослабнут.

Промежуточная компания не должна быть убыточной. При реализации механизма debt push-down может появиться соблазн получить налоговую экономию за счет присоединения убыточной организации к прибыльной. Так как прибыльная компания сможет уменьшить свою облагаемую прибыль до половины за счет чужого убытка (п. 2.1 ст. 283 НК РФ).

Налоговики проявляют повышенное внимание к присоединению убыточной компании. Минфин разработал законопроект, который запретит признавать убытки присоединенных компаний, если они зависимы. На основании этого экономия на налогах только поставит под удар перенос долга. В результате контролеры не признают проценты в составе расходов и не учтут чужие убытки.

Реорганизация компании должна принести пользу. Посмотрите, какие положительные моменты могут быть в результате присоединения или слияния. Например, промежуточная организация дала выход на новые рынки или обеспечила квалифицированным персоналом или принесла с собой товарный знак. Всю пользу нужно описать в служебной записке в ходе внедрения схемы.

Срок между сделками не должен быть коротким. В доказательство схемы ухода от налогов налоговики указали, что между сделками в цепочке действий прошло слишком маленький период времени. Создали промежуточную компанию, практически сразу получили заем, оперативно приобрели долю и тут же провели реорганизацию. Поэтому чем длиннее будут промежутки времени между этими событиями, тем меньше будет риска для сторон.

Зарегистрируйтесь и продолжите читать статью! Это БЕСПЛАТНО и займет всего одну минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пожалуйста, проверьте почту
Ввести
Я тут впервые
Регистрация займет
не больше минуты!
Введите логин
Неверный логин или пароль
Неверный логин или пароль
Введите пароль

 

Евгений Тимин
главный редактор
glred@nalogplan.ru
Конечно, вы знаете режиссера Кирилла Серебренникова. Он был директором театра, который получил из бюджета многомиллионную ссуду на искусство. Обвиняют Кирилла в том, что он эту целевую ссуду якобы обналичил и похитил, а это мошенничество. Теперь наконец-то выяснилось, что все это неправда.

Читать далее >>

Подписка

Сервисы