Журнал о том, как безопасно сэкономить на налогах

Присоединение убыточной компании можно организовать без налоговых рисков

12 мая   4  

Присоединение убыточной компании может повлечь за собой неприятные налоговые последствия. Важно изучить возможные налоговые риски, которые могут появиться в связи с присоединением убыточной компании, и разработать план мероприятий по их устранению.

Компания для отраслевой консолидации бизнеса и увеличения доли рынка в конкретном субъекте РФ планировала провести слияние с местным юрлицом. Однако главная интрига заключалась в том, что компания, которую планировалось присоединить, являлась убыточной компание. Эта убыточная компания имела существенную сумму убытка, полученного в предыдущих налоговых периодах (п. 1 ст. 283 НК РФ). Конечно, помимо проведения мероприятий по оптимизации бизнеса, инициатор присоединения планировал учесть данный убыток при исчислении своей налоговой базы. И тем самым минимизировать свои обязательства по налогу на прибыль.

Присоединение убыточной компании могло повлечь за собой неприятные налоговые последствия. Поэтому компания попросила изучить возможные налоговые риски, которые могут появиться в связи с присоединением убыточной компании, и разработать план мероприятий по их устранению. При разработке данных рекомендаций наши специалисты руководствовались нормами действующего законодательства, а также опирались на разъяснения контролирующих ведомств и арбитражную практику.

Присоединение убыточной компании привело к необоснованной налоговой выгоде – надо доказать 

При реорганизации в форме присоединения права, обязательства и имущество общества переходят к его правопреемнику (п. 2 ст. 58 ГК РФ). При этом правопреемник вправе уменьшить налоговую базу по прибыли на сумму убытков, полученных правопредшественником до момента реорганизации (п. 5 ст. 283 НК РФ). Однако присоединение убыточной компании наряду с очевидными преимуществами влечет за собой и определенные налоговые риски.

Претензии проверяющих могут касаться как обоснованности самой процедуры реорганизации, так и правомерности уменьшения налоговой базы на сумму убытка, полученного от присоединенного общества. В большинстве случаев налоговики считают присоединение убыточной компании схемой, направленной на уклонение от уплаты налога на прибыль (постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 02.12.10 № Ф09-2354/10-С3).

В то же время мы пояснили компании, что для того, чтобы доначислить налог на прибыль, проверяющие должны представить бесспорные доказательства, свидетельствующие о том, что присоединение убыточной компании было направлено исключительно на минимизацию налогового бремени. Например, в виде расчетов. Ведь обязанность по доказыванию обстоятельств, свидетельствующих о факте налогового правонарушения, возлагается на инспекцию (п. 6 ст. 108 НК РФ).

Присоединение убыточной компании должно иметь четкую деловую цель

Во избежание претензий со стороны налоговых органов мы рекомендовали нашему клиенту осуществить ряд подготовительных мероприятий.

Во-первых, нужно было четко показать деловую цель реорганизации. Если опираться на арбитражную практику, наиболее распространенными деловыми целями реорганизации в форме присоединения являются освоение новых рынков, расширение клиентской базы, создание холдинговой структуры бизнеса. Например, в постановлении Федерального арбитражного суда Московского округа от 17.06.13 № А40-79208/12-99-451 компания указала, что деловой целью объединения всех организаций в единое юрлицо в рамках одного региона являлось финансовое оздоровление деятельности всей группы компаний. Следовательно, специалистам компании пришлось разработать убедительный бизнес-план, свидетельствующий о целесообразности присоединения, основанный на маркетинговых исследованиях и заключениях независимых экспертов.

Во-вторых, компании целесообразно было заручиться решением общего собрания участников общества или протоколом, подтверждающим принятие решения о реорганизации (п. 2 ст. 53 закона от 08.02.98 № 14-ФЗ). На практике принятие решения о присоединении можно дополнительно зафиксировать в иных внутренних документах общества. Например, в приказах или служебных записках. При этом стоит сослаться на деловые цели реорганизации, когда происходит присоединение убыточной компании.

В-третьих, мы посоветовали тщательно отнестись к оценке финансового состояния присоединяемой компании, а также к анализу ее финансово-хозяйственной деятельности. Очень важно, чтобы налоговая добросовестность объекта присоединения не вызывала сомнений. Сомнения, в частности, могут вызвать адрес массовой регистрации, отсутствие управленческого и технического персонала, а также основных средств и производственных активов. Если бы выяснилось, что присоединяемое общество обладает признаками однодневки, клиенту было бы довольно сложно доказать экономическую целесообразность такой реорганизации. И присоединение убыточной компании обернулось бы проблемами.

Компания реорганизована – должны быть документы, подтверждающие убытки

Еще одним важным моментом, на который мы обратили внимание, стала необходимость оценки состояния налогового учета присоединяемой организации. Особенно это касается исчисления налога на прибыль в те периоды, в которых был сформирован убыток вплоть до даты возможного присоединения. Эта рекомендация обусловлена тем, что налогоплательщик обязан хранить документы, подтверждающие объем понесенного убытка в течение всего срока уменьшения налоговой базы на суммы ранее полученных убытков (п. 4 ст. 283 НК РФ). Причем, по мнению Минфина России, документы, подтверждающие убытки - это вся первичная документация, которая подтверждает полученный финансовый результат (письмо от 03.04.07 № 03-03-06/1/206).

Такой подход разделяют и судьи. Так, Президиум ВАС РФ подчеркнул, что без первичных документов, на основании которых ведется учет, декларации и регистры налогового учета не могут быть признаны достаточным доказательством осуществления расходов, сформировавших убыток (постановление от 24.07.12 № 3546/12). При этом финансовое ведомство считает, что компания обязана хранить документы даже в том случае, если за периоды, в которых понесены убытки, уже проводились налоговые проверки (письмо от 25.05.12 № 03-03-06/1/278). Аналогичного мнения придерживаются и многие арбитражные суды (постановления федеральных арбитражных судов Западно-Сибирского от 20.08.13 № А03-14608/2012, Северо-Западного от 21.09.12 № А56-70108/2011 округов). Однако встречаются решения, в которых судьи признают материалы налоговых проверок достаточным доказательством, подтверждающим размер убытка (постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 08.02.13 № А52-1711/2012).

Конечно, в ходе проверки контролеры проанализируют, получен ли убыток в результате осуществления реальной деятельности или правопредшественник создал его искусственно, оформив фиктивные документы, подтверждающие убытки. Поэтому если проверки у правопредшественника не проводились, а необходимые первичные документы, подтверждающие убытки, отсутствуют, то использовать такой убыток будет очень рискованно. Так, в постановлении Федерального арбитражного суда Центрального округа от 27.08.13 № А54-4602/2012 контролеры заявили, что общество занизило налоговую базу, неправомерно включив в состав расходов убытки, полученные в результате присоединения к нему другой организации.

Однако судьи встали на сторону правопреемника, указав при этом, что он представил все необходимые документы, подтверждающие размер убытка. Это, в частности, договоры, карточки счетов, акты выполненных работ, счета-фактуры, товарные накладные, отчеты комиссионера, платежные поручения, чеки ККМ, авансовые отчеты. Также очень рискованно присоединять к себе убыточные компании на регулярной основе, особенно в прибыльные налоговые периоды.

Выездная проверка при реорганизации

Мы обратили внимание компании на то, что в связи с реорганизацией налоговыми органами может быть проведена выездная проверка при реорганизации как у правопредшественника, так и у правопреемника (п. 11 ст. 89 НК РФ). Причем такая ревизия является самостоятельным видом выездной проверки и не подпадает под понятие повторной. То есть даже если компании, участвующие в реорганизации, были проверены выездным налоговым контролем, то в случае присоединения они могут быть проверены вновь. При этом все доначисленные присоединяемой компании налоги подлежат уплате правопреемником (п. 1, 2, 5 ст. 50 НК РФ). Опять же правопреемнику целесообразно проверить перечень имущества, прав и обязательств, которые будут отражены в передаточном акте. Поскольку на основании указанного документа компания будет осуществлять налоговый учет этого имущества, прав и обязательств.

Кроме того, компании было необходимо учесть ряд значимых моментов, которые напрямую не связаны с налогом на прибыль, однако могут привести к негативным последствиям, а именно:

– возможное ухудшение структуры баланса и, как следствие, отказ в кредитовании или предоставление кредита на менее выгодных условиях;
– необходимость уведомления кредиторов о предстоящей реорганизации (п. 1 ст. 60 ГК РФ), что может привести к требованиям о досрочном погашении задолженности, в особенности если кредитором выступает банк.

Используя наши рекомендации, компания смогла избежать претензий по поводу использования убытка, полученного от присоединенной организации. Выездная проверка при реорганизации прошла успешно.

Зарегистрируйтесь и продолжите читать статью! Это БЕСПЛАТНО и займет всего одну минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пожалуйста, проверьте почту
Ввести
Я тут впервые
Регистрация займет
не больше минуты!
Введите логин
Неверный логин или пароль
Неверный логин или пароль
Введите пароль

 

Слово редактора

Евгений Тимин
главный редактор
glred@nalogplan.ru
Маркетологи очень хотят, чтобы я в этой редакционной колонке на пальцах доказал вам, что необходимо продлить подписку на 2017 год. Иначе… иначе… конец света! А я вот, напротив, думаю, что переподписываться на журнал не стоит.

Подумаешь! Не продлили вы подписку. Стали узнавать о налоговых угрозах с опозданием. Из-за этого совершили ошибку. Она обернулась многомиллионными доначислениями. Против директора и главбуха возбудили уголовное дело. Им дали условный срок. Ничего страшного!

Читать далее >>

Подписка

Сервисы