Журнал о том, как безопасно сэкономить на налогах

Как компании оптимизировать уплату торгового сбора

15 декабря 2015   3802  

Несмотря на то что на текущий момент торговый сбор введен только на территории Москвы, позже его введут и другие регионы. Поэтому компаниям, работающим за пределами Москвы, уже пора заняться налоговым планированием этого события. Тем более что в Москве многие практики сочли ставки торгового сбора обременительными.

В общем случае под обложение торговым сбором подпадает торговля через объекты стационарной и нестационарной торговой сети с торговыми залами и без торговых залов. И торговля, осуществляемая путем отпуска товаров со склада (п. 2 ст. 413 НК РФ). Облагается торговым сбором и деятельность организаций, управляющих рынками (подп. 3 п. 4 ст. 413 НК РФ). Платит сбор тот, кто фактически использует торговый объект, будь то собственник или арендатор. В Москве некоторые плательщики, для которых торговля является не основным, а сопутствующим видом деятельности, освобождены от уплаты торгового сбора. Льгота действует до 1 января 2021 года (п. 3 ст. 3 Закона № 62). Кроме того, определенные виды торговой деятельности, осуществляемой на территории г. Москвы, также освобождаются от обложения торговым сбором (п. 12 ст. 3 Закона № 62). Это, в частности: розничная торговля, осуществляемая с использованием торговых автоматов; торговля через объекты стационарной и нестационарной торговой сети, расположенные на территории розничных рынков; торговля в кинотеатрах, театрах, музеях.

Контролеры могут поставить компанию или ИП на учет в качестве плательщика торгового сбора принудительно (п. 3 ст. 417 НК РФ, п. 2.2 письма Департамента финансов г. Москвы от 20.04.15 № 90-01-01-07-53/15). В Москве сбор информации для фискалов осуществляет Департамент экономической политики и развития г. Москвы в Порядке, утвержденном постановлением правительства Москвы от 30.06.15 № 401-ПП.

Формально сумма НДФЛ, налога на прибыль или единого налога, уплачиваемого при УСН, подлежит уменьшению на сумму сбора (п. 10 ст. 286, п. 5 ст. 225, п. 8 ст. 346.21 НК РФ). Поэтому прибыльным компаниям беспокоиться об оптимизации торгового сбора не стоило бы. Однако торговым организациям с налоговым убытком вычитать сумму сборов не из чего. У них налоговая нагрузка увеличивается на сумму сбора.

Кроме того, возможны и иные ситуации, когда зачесть сумму сбора не получится. Например, когда компания на упрощенке зарегистрирована в одном регионе, а магазины имеет в другом. Единый налог она платит не в тот бюджет, в который платит торговый сбор. Зачет в этой ситуации невозможен.

При торговле через единичный объект торговый сбор не уплачивается

Исходя из буквального толкования положений пункта 2 статьи 413 НК РФ, можно сделать вывод, что торговля через единичный торговый объект (здание, сооружение, помещение, стационарный или нестационарный объект) не подпадает под обложение торговым сбором. В главе 33 НК РФ термины «стационарная торговая сеть» и «нестационарная торговая сеть» не расшифровываются. В абзаце 13 статьи 346.27 НК РФ оговорено, что стационарная торговая сеть — это торговая сеть, расположенная в зданиях, строениях, сооружениях, которые предназначены и (или) используются для ведения торговли. При этом эти объекты подсоединены к инженерным коммуникациям.

Вместе с тем в пункте 8 статьи 2 Федерального закона от 28.12.09 № 381‑ФЗ «Об основах государственного регулирования торговой деятельности в РФ» (далее — Закон № 381‑ФЗ) приводится следующее определение. Торговая сеть — это совокупность двух и более торговых объектов, которые находятся под общим управлением. Или совокупность двух и более торговых объектов, которые используются под единым коммерческим обозначением или иным средством индивидуализации. Закон № 381-ЗФ устанавливает основные понятия в области торговли и подлежит применению в силу пункта 1 статьи 11 НК РФ. Из чего следует, что единственный объект торговли не соответствует понятию «торговая сеть». И торговля через него не относится к деятельности, в отношении которой установлен торговый сбор.

Однако контролирующие ведомства так не считают. Чиновники в своих письмах разъясняют, что плательщиком торгового сбора является хозяйствующий субъект, осуществляющий торговлю с использованием объектов движимого или недвижимого имущества, признаваемых объектом торговли независимо от количества таких объектов (письмо Минфина России от 27.07.15 № 03-11-09/43256, доведено до налоговых инспекций письмом ФНС России от 05.08.15 № ГД-4-3/13686@). Оспаривать такое толкование нужно в суде, но пока еще этого никто не сделал. Примечательно то, что термин «торговая сеть» неоднократно рассматривался в судах в отношении ЕНВД. Однако акцент на том, что ЕНВД уплачивается лишь при осуществлении розничной торговли через сеть, а не через единичный объект, не ставился и там (постановление АС Центрального округа от 21.09.15 № Ф10-424/2014).

Чтобы не платить сбор, торговлю маскируют под работы или услуги

Можно организовать бизнес так, чтобы сбор вообще не пришлось платить. Например, осуществление торговой деятельности в офисе не является объектом обложения торговым сбором (письмо Минфина России от 14.10.15 № 03-11-09/58628, доведено до нижестоящих инспекций письмом ФНС России от 30.10.15 № СД-4-3/19037). Разберемся, какая еще деятельность не подпадает под обложение сбором.

Выполнение работ, оказание услуг. Не попадает под торговую деятельность, а следовательно, и под обложение торговым сбором выполнение работ и оказание услуг. В рамках договоров подряда и оказания услуг материалы, как правило, закупает подрядчик (исполнитель). Материалы (товары), необходимые для выполнения работ или оказания услуг, не реализуются заказчику в рамках торговой деятельности. Причем независимо от того, выделена их стоимость в первичных документах отдельной строкой или нет. Ведь стоимость таких комплектующих является одной из составляющих общей стоимости работ (услуг). В этом случае нельзя сказать, что подрядчик (исполнитель) осуществляет два вида деятельности — продажу товара и выполнение работ (оказание услуг). Об этом сказано в письмах Минфина России от 28.08.13 № 03-11-06/3/35364от 24.07.13 № 03-11-06/3/29245.

Оказание услуг общественного питания. Продажа продуктов питания и напитков, в том числе алкогольных, как в упаковке и расфасовке изготовителя, так и без такой упаковки и расфасовки, в барах, ресторанах, кафе и других объектах организации общественного питания к розничной торговле не относится (абз. 12 ст. 346.27 НК РФ). О том, что к торговой деятельности не относится деятельность по оказанию услуг общественного питания, говорится в письме Минпромторга России от 08.07.14 № ЕВ-10160/08, а также в пункте 7 письма Департамента экономической политики и развития г. Москвы от 26.06.15 № ДПР-20-2/1–161/15 (далее — письмо № ДПР-20-2/1–161/15).

Услуги общественного питания, в том числе реализация покупной продукции, если такая реализация является составной частью указанных услуг (то есть для потребления на месте), не признаются торговой деятельностью в целях главы 33 НК РФ (письмо Минфина России от 15.07.15 № 03-11-10/40730). И, следовательно, не облагаются сбором (письмо Минфина России от 27.07.15 № 03-11-09/42962, доведено до сведения налоговых инспекций письмом ФНС России от 05.08.15 № ГД-4-3/13689@). Таким образом, под обложение торговым сбором не подпадает реализация покупных товаров, включенных в меню, через кафе, бары, рестораны и другие объекты общественного питания. Вместе с тем если через объект общественного питания реализуется товар, не предусмотренный для потребления на месте и не указанный в меню, то такая деятельность по смыслу статьи 413 НК РФ является торговлей. И подлежит обложению торговым сбором.

Оказание бытовых услуг. К торговой деятельности не относится деятельность по оказанию бытовых услуг (п. 7 письма № ДПР-20-2/1–161/15). Контролирующие ведомства указывают на то, что организации и ИП, оказывающие бытовые услуги населению (ритуальные услуги, услуги ателье, парикмахерских, металлоремонта, ремонта обуви и т. п.) и осуществляющие реализацию сопутствующих товаров, не признаются плательщиками торгового сбора в отношении реализации указанных товаров. Об этом сказано в письме Минфина России от 27.07.15 № 03-11-09/42966 (доведено до сведения налоговых инспекций письмом ФНС России от 05.08.15 № ГД-4-3/13687@).

Получается, что путем переоформления договоров купли-продажи на договоры бытового подряда часть торговой деятельности можно вывести из-под обложения сбором. Например, продажу мебели можно оформить договором бытового подряда. Главное, чтобы покупатель указал размеры, комплектацию, выбрал ткань и другие опции. В соответствии с Общероссийским классификатором услуг населению, утвержденным постановлением Госстандарта России от 28.06.93 № 163, изготовление мебели по заказам населения относится к бытовым услугам (код 014100). При этом продавец не должен покупать готовый образец на мебельной фабрике, а должен иметь статус изготовителя (ст. 730 ГК РФ). Для этого ему не обязательно производить мебель самому. Достаточно закупить материалы для ее изготовления и передать их на фабрику. Либо выполнять какую-то завершающую стадию производственного процесса.

Отметим также, что с точки зрения оптимизации торгового сбора компании или ИП выгодно иметь статус производителя. В этом случае реализацию продукции в торговом центре осуществляют не самостоятельное юрлицо или ИП, а обособленное подразделение производителя.

Деятельность туристических компаний. Деятельность туристических организаций, реализующих населению путевки, авиабилеты, автобусные туры, также не подпадает под торговый сбор. Поскольку этот бизнес относится к деятельности туристических агентств, а не к торговле. Согласно ОКВЭД, утвержденномупостановлением Госстандарта России от 06.11.01 № 454-ст, деятельность туристических агентств классифицирована по коду 63.3, оптовая торговля — по коду 51, а розничная — по коду 52. Согласно ОКВЭД2 (применяется с 1 января 2016 года), утвержденному приказом Росстандарта от 31.01.14 № 14-ст, деятельность туристических агентств и прочих организаций, предоставляющих услуги в сфере туризма, относится к классу 79.

Продажа билетов в кассах. Не относится к торговой деятельности и продажа билетов в кассах. Продажа билетов является услугой и не влечет за собой необходимости уплачивать торговый сбор (п. 8 письма № ДПР-20-2/1–161/15). ОКВЭД, утвержденный постановлением Госстандарта России от 06.11.01 № 454‑ст, включает в себя подкласс 92.3 «Прочая зрелищно-развлекательная деятельность», в который входит, в частности, деятельность концертных и театральных залов (код 92.32). К данному подклассу относится и деятельность агентств по продаже билетов. Согласно ОКВЭД2, утвержденному приказом Росстандарта от 31.01.14 № 14-ст, продажа билетов на театральные, спортивные и другие развлекательные мероприятия и события относится к коду 79.90. Поэтому посредническая деятельность по продаже билетов (услуги агента — п. 1 ст. 1005 ГК РФ), как и проведение самих зрелищных мероприятий (услуги — п. 1 ст. 779 ГК РФ), не является продажей товара (сделкой купли-продажи). И, соответственно, не облагаются торговым сбором.

Производство. Производство также не имеет признаков торговой деятельности (ст. 492, 506 ГК РФ). Согласно абзацу 12 статьи 346.27 НК РФ, розничная торговля — это предпринимательская деятельность, связанная с торговлей товарами на основе договоров розничной купли-продажи. К данному виду деятельности не относится реализация продукции собственного производства (изготовления). В пункте 1статьи 2 Закона № 381‑ФЗ дано определение торговли как деятельности, связанной с приобретением и продажей товаров, но не деятельности по производству и последующей продаже произведенной продукции. На определения, приведенные в Законе № 381‑ФЗ, ссылается и Минфин России (письмо от 01.04.15 № 03-11-06/18129). Аналогичное определение торговли содержится и в ГОСТ Р 51303–2013, утвержденном приказом Росстандарта от 28.08.13 № 582-ст.

Более того, ранее Минфин России указывал на то, что реализация продукции собственного производства через розничную сеть является одним из способов извлечения дохода от деятельности в сфере производства готовой продукции (письмо от 02.04.13 № 03-11-11/128). Это разъяснение дано в отношении возможности применения ЕНВД производителями, торгующими собственной продукцией. На основании этого можно заключить, что организации-производители, реализующие продукцию собственного производства через торговую собственную сеть на территории г. Москвы, не обязаны уплачивать торговый сбор.

В то же время в более поздних разъяснениях, которые касаются уже торгового сбора, Минфин России пришел к противоположным выводам (письма от 15.07.15 № 03-11-10/40730, от 27.07.15 № 03-11-09/43208(доведено до нижестоящих инспекций письмом ФНС России от 05.08.15 № ГД-4-3/13688@). По мнению чиновников, если лицо осуществляет торговую деятельность (включая торговлю товарами собственного производства, покупными и другими товарами) через объекты торговли (включая торговые объекты, являющиеся его филиалами или обособленными подразделениями), то в отношении такой деятельности в муниципальном образовании (городе федерального значения) может быть установлен торговый сбор. Поэтому, скорее всего, возможность неисчисления сбора производителям придется отстаивать в суде.

Торговля через интернет‑магазин не облагается торговым сбором

Интернет-магазину, работающему в Москве, также не нужно платить торговый сбор (письмо Минфина России от 15.07.15 № 03-11-10/40730). Доставка товара с помощью курьера или почтой является услугой. А в отношении отпуска товара со склада торговый сбор не уплачивается. Об этом сказано в пункте 5 письма № ДПР-20-2/1–161/15.

Следует обратить внимание на то, что чиновники не имеют в виду ситуацию, когда покупатели приезжают забирать товар на склад или в пункт выдачи. Они рассматривают деятельность интернет-магазина с курьерской или почтовой доставкой, квалифицируя ее как торговлю со склада. Что же касается интернет-магазина с самовывозом, когда склад находится на территории муниципалитета, в котором законом субъекта установлены ставки по таким торговым объектам, как склады, сбор платить придется.

Плательщики ЕСХН и ПСН освобождены от торгового сбора

Предприниматели на ПСН и налогоплательщики, применяющие ЕСХН, освобождены от уплаты торгового сбора (п. 2 ст. 411 НК РФ). Сельскохозяйственными товаропроизводителями признаются налогоплательщики, доход которых от реализации произведенной ими сельхозпродукции составляет не менее 70 процентов в общем объеме доходов от реализации товаров, работ, услуг (п. 2 ст. 346.2 НК РФ). При этом плательщики ЕСХН и ПСН осуществляют торговую деятельность, не уплачивая сбор (п. 4 письма № ДПР-20-2/1–161/15). В письме Минфина России от 17.07.15 № 03-11-09/41264 (доведено до нижестоящих инспекций письмом ФНС России от 03.08.15 № ГД-4-3/13514@) уточнено следующее. Плательщики ЕСХН и ПСН в отношении этих видов предпринимательской деятельности с использованием соответствующих объектов движимого или недвижимого имущества уведомление о постановке на учет в качестве плательщика торгового сбора в налоговый орган не представляют.

Формулировку «в отношении этих видов предпринимательской деятельности» можно трактовать по-разному. Что имеется в виду: виды деятельности, связанные с уплатой торгового сбора, или виды деятельности, подпадающие под уплату ПСН и ЕСХН? Согласно одной из трактовок, освобождение действует в отношении только того вида деятельности, по которой налогоплательщик приобрел патент или уплачивает ЕСХН. На другие виды торговой деятельности оно не распространяется. Но если в отношении ПСН вид деятельности четко оговорен в патенте, то в отношении ЕСХН этим налогом облагаются все доходы (при соблюдении ограничения по доле выручки). Более верной представляется иная точка зрения. Поскольку освобождение установлено главой 33 НК РФ, то в пункте 2 статьи 411 НК РФ имеются в виду виды деятельности, облагаемые торговым сбором. Более того, из буквального толкования данной нормы следует, что от уплаты сбора освобождаются и все плательщики ПСН независимо от того, в отношении какого вида деятельности применяется патентная система.

Для того чтобы соблюсти ограничение по доле выручки, плательщик ЕСХН может вести торговую деятельность в качестве агента (комиссионера). Тогда его доходом от торговой деятельности будут только суммы агентского (комиссионного) вознаграждения (письма Минфина России от 07.10.13 № 03-11-06/2/41436, от 09.12.13 № 03-11-11/53640, от 16.04.12 № 03-11-06/2/56, от 31.07.12 № 03-11-06/2/101). В этом случае сохранить 70-процентный лимит по доходам от реализации произведенной сельхозпродукции вполне реально практически при любом товарообороте. Что позволяет применять ЕСХН и не уплачивать торговый сбор. Отметим, что, скорее всего, правомерность такого способа оптимизации придется отстаивать в суде.

Ни агент, ни принципал не являются плательщиками торгового сбора

Если посредник осуществляет торговлю от имени принципала, то посредник не вправе применять ЕНВД (письма Минфина России от 04.04.13 № 03-11-11/137, от 25.08.09 № 03-11-06/3/218). Согласно агентскому договору, где розничная торговля осуществляется агентом от имени и за счет принципала через объект торговли, используемый агентом на праве собственности (аренды), права и обязанности возникают у принципала.

В постановлении АС Западно-Сибирского округа от 23.09.15 № Ф04-22468/2015 суд пришел к выводу, что агент получает вознаграждение (доход) от посреднической деятельности, а не от реализации в сфере розничной торговли. Цели заключения и содержание гражданско-правовых обязательств, возникающих по договорам купли-продажи и агентским контрактам, не идентичны. А потому нельзя отождествлять агентский договор с договором розничной купли-продажи.

Та позиция, что деятельность по агентскому (комиссионному) договору направлена на извлечение дохода от оказания посреднических услуг, а не является торговой деятельностью в любом случае, была представлена ранее в постановлениях ФАС Дальневосточного от 29.03.06 № Ф03-А24/06–2/552, Волго-Вятского от 14.08.06 № А79-282/2006 округов. Однако финансовое ведомство не разделяет данную позицию (письма Минфина России от 14.11.14 № 03-11-06/3/57822, от 03.10.14 № 03-11-06/3/49927). При этом указанные разъяснения и судебные дела касаются вопросов уплаты ЕНВД. Но если придерживаться данной позиции, то получается, что агент торговую деятельность не ведет, а принципал не использует торговый объект. Таким образом, ни агент, ни принципал не являются плательщиками торгового сбора. В то же время в письме Минфина России от 19.10.15 № 03-11-09/59842 высказана иная позиция.

Есть аргументы, чтобы не платить торговый сбор при торговле со склада

Согласно подпункту 4 пункта 2 статьи 413 НК РФ, к торговой деятельности относится в том числе торговля, осуществляемая путем отпуска товара со склада. Налоговый кодекс, в частности глава 33 НК РФ, не поясняет, что считать товарным складом. В соответствии с пунктом 1 статьи 907 ГК РФ товарным складом признается организация, осуществляющая в качестве предпринимательской деятельности хранение товаров и оказывающая связанные с хранением услуги. То есть товарный склад не является объектом недвижимости, а является организацией, так или иначе связанной с хранением товара. При этом продавать товар ей вовсе не обязательно.

Таким образом, исходя из определения «товарный склад», данного в ГК РФ (п. 1 ст. 11 НК РФ), торговля, осуществляемая путем отпуска товара со склада, не подпадает под обложение торговым сбором. Главное, чтобы этот склад не относился к объектам стационарной или нестационарной торговой сети. Кроме того, если со склада торгует предприниматель, а не организация, то этот субъект, исходя из определения, приведенного в пункте 1 статьи 907 ГК РФ, не может быть товарным складом.

Отметим, что, скорее всего, судебная практика пойдет по пути отождествления понятий «товарный склад» и «склад». Поэтому надеяться на такой аргумент в споре с проверяющими рискованно.

 

Зарегистрируйтесь и продолжите читать статью! Это БЕСПЛАТНО и займет всего одну минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пожалуйста, проверьте почту
Ввести
Я тут впервые
Регистрация займет
не больше минуты!
Введите логин
Неверный логин или пароль
Неверный логин или пароль
Введите пароль

 

Евгений Тимин
главный редактор
glred@nalogplan.ru
В июньском номере прошлого года я описывал налоговую схему, за которую условный срок получил Лионель Месси. Сейчас настала очередь Криштиану Роналду. В Испании с этим строго.
Но у футболиста мадридского Реала дела обстоят хуже Месси. Тот признал вину, доплатил 4 млн евро в бюджет, получил 21 месяц тюрьмы условно и спокойно продолжает играть в футбол. А у Роналду налоговики отказались брать 4 млн евро. «Маловато, — говорят, — у тебя, дорогой португальский друг, одних доначислений на 14 с половиной миллионов, так дешево ты не отделаешься».
Читать далее >>

Подписка

Сервисы