Журнал о том, как безопасно сэкономить на налогах

Договор аутстаффинга, который поможет обойти запрет на заемный труд

12 августа 2014   878  

Как документ позволит сэкономить. Аутстаффинг традиционно используется для экономии налога на прибыль и страховых взносов путем формального трудоустройства специалистов в компанию на УСН. В результате часть прибыли и часть фонда оплаты труда основной организации, применяющей общую систему, облагается по ставкам, установленным для упрощенцев.

Для прикрытия этого способа экономии с 2016 года в Трудовой кодекс вводится новая статья 56.1 (в ред. закона от 05.05.14 № 116-ФЗ, далее – Закон № 116-ФЗ), которая прямо запрещает заемный труд. На временное предоставление персонала этот запрет не распространяется, но заниматься такой деятельностью может лишь ограниченное число юрлиц. В их число входят организации на упрощенке, аффилированные с компанией-клиентом. Именно использование таких упрощенцев позволит группе компаний продолжать получать экономию от схем с использованием аутстаффинга и после 2016 года. Однако договор на предоставление персонала необходимо подкорректировать исходя из новых требований Закона № 116-ФЗ.

 Для прикрытия этого способа экономии с 2016 года в Трудовой кодекс вводится новая статья 56.1 (в ред. закона от 05.05.14 № 116-ФЗ, далее – Закон № 116-ФЗ), которая прямо запрещает заемный труд. На временное предоставление персонала этот запрет не распространяется, но заниматься такой деятельностью может лишь ограниченное число юрлиц. В их число входят организации на упрощенке, аффилированные с компанией-клиентом. Именно использование таких упрощенцев позволит группе компаний продолжать получать экономию от схем с использованием аутстаффинга и после 2016 года. Однако договор на предоставление персонала необходимо подкорректировать исходя из новых требований Закона № 116-ФЗ.

При этом нужно иметь в виду, что с 2016 года предоставление персонала может быть только временным (п. 1, 2 ст. 18.1 Закона РФ от 19.04.91 № 10321 «О занятости населения» (далее – Закон о занятости) и ст. 341.1 ТК РФ в ред. 2016 года). Конкретный допустимый период для аффилированных лиц Закон № 116-ФЗ не устанавливает, однако в некоторых его положениях упоминается промежуток не более 9 месяцев (ст. 341.2 ТК РФ и п. 10 ст. 18.1 Закона о занятости в ред. 2016 года). С учетом этого целесообразно заключать договор на срок, например, 6 месяцев и далее его не пролонгировать, а подписывать новый на предоставление другого сотрудника.

Подчеркнем, что если при заключении нового договора аутстаффер предоставит клиенту того же сотрудника, что и ранее, то риск предъявления претензий со стороны контролеров существенно возрастет. Трудовая инспекция может обвинить стороны в нарушении запрета на заемный труд, а налоговая инспекция – отказать им в признании всех расходов по сделке. Возникает нюанс с договорами аутстаффинга, которые предполагают предоставление работника по заявке клиента. В этом случае срок действия договора не будет совпадать со сроком предоставления работников. Допустимо заключение договора на срок более полугода, если период предоставления любого из работников не превышает 6 месяцев.

Отметим, что нюансы регулирования предоставления персонала лицами, которые не являются частными агентствами занятости, должны устанавливаться отдельным федеральным законом (ст. 341.3 ТК РФ в ред. 2016 года). Но пока его не приняли, при составлении договора аутстаффинга безопаснее руководствоваться как общими ограничениями, установленными в Законе № 116-ФЗ для всех аутстафферов, так и специальными – для частных агентств занятости. Так, с 2016 года функции предоставляемых работников в договоре аутстаффинга должны совпадать с функциями, которые закреплены в их трудовых договорах с компанией-аутстаффером. Это следует из определения деятельности по предоставлению персонала (п. 1 ст. 18.1 Закона о занятости и ст. 341.1 ТК РФ в ред. 2016 года).

В каком виде составляется. При отсутствии специальных требований договор аутстаффинга и сейчас, и в 2016 году можно заключать в простой письменной форме. На практике чаще всего используется форма договора об оказании услуг.

Что обязательно должно быть в документе. Договор аутстаффинга должен содержать условия о предоставлении персонала, о подтверждении его квалификации, а также условия его замены в случае возникновения претензий. Кроме того, в договоре необходимо отразить порядок возмещения ущерба, нанесенного работником принимающей стороне, и порядок действий сторон при нарушении работником трудовой дисциплины. Обязательным условием договора для любого аутстаффера является требование о соблюдении заказчиком обязанностей по обеспечению безопасных условий и охраны труда (п. 11 ст. 18.1 Закона о занятости в ред. 2016 года). При этом Закон о занятости в редакции 2016 года оговаривает ряд случаев, когда предоставление персонала не допускается. В частности, в целях выполнения работ в случае простоя или банкротства принимающей стороны (подп. 2 п. 12 ст. 18.1 Закона о занятости в ред. 2016 года). Для защиты компании-аутстаффера в договоре можно прописать условие в общем виде. Например, «заказчик подтверждает, что предоставление персонала не связано с запрещенными законом целями».

Кроме того, в договоре аутстаффинга необходимо прописать обязанность клиента сообщать аутстафферу об условиях оплаты труда своих сотрудников, выполняющих такие же трудовые функции и имеющих такую же квалификацию, как и предоставляемые работники. Ведь компания-аутстаффер обязана оплачивать труд предоставляемого персонала не хуже, чем принимающая сторона оплачивает своим сотрудникам (ст. 341.1 ТК РФ в ред. 2016 года). Помимо этого, в договоре нужно оговорить обязанность заказчика предоставлять аутстафферу сведения, необходимые для определения страхового тарифа и установления надбавок и скидок по должностям, занимаемым предоставленными работниками. Поскольку компания-аутстаффер с 2016 года должна уплачивать страховые взносы «от несчастных случаев» по тарифам, установленным для принимающей стороны (п. 2.1 ст. 22 закона от 24.07.98 № 125-ФЗ в ред. 2016 года).

Отметим, что Закон № 116-ФЗ обязывает частные агентства занятости контролировать, чтобы фактическое использование труда работника принимающей стороной соответствовало его трудовым функциям (ст. 341.2 ТК РФ в ред. 2016 года). Поэтому необходимо прописать в договоре порядок такого контроля и для аффилированного лица.

Дополнительные меры безопасности. Аутстаффинг всегда вызывал претензии со стороны проверяющих. Но чем больше формальных требований будет соблюдать компания-аутстаффер, тем меньше налоговые инспекторы будут сомневаться. В частности, согласно новым требованиям, направление работника принимающей стороне возможно только с его согласия (п. 2 ст. 18.1 Закона о занятости и ст. 341.1 ТК РФ в ред 2016 года). Для частного агентства занятости прямо прописано, что такое согласие оформляется отдельным дополнительным соглашением к трудовому договору работника (ст. 341.2 ТК РФ в ред. 2016 года). Примечательно, что стороны могут закрепить в договоре аутстаффинга внесение дополнительных условий в соглашение с работником (ст. 341.2 ТК РФ в ред. 2016 года). В частности, это касается условий о бережном отношении сотрудника к имуществу, соблюдения им правил внутреннего распорядка. Риск возникновения споров с проверяющими существенно снизится, если количество предоставляемых работников не будет превышать 10 процентов от среднесписочной численности персонала заказчика. Дело в том, что в ситуации с частным агентством занятости при превышении этого лимита принимающая сторона должна получить одобрение профсоюзной организации на заключение договора аутстаффинга (п. 10 ст. 18.1 Закона о занятости в ред. 2016 года). Скорее всего, такое ограничение будет прописано и для аффилированных лиц.

Фрагмент договора аутстаффинга, позволяющего обойти ограничения нового закона о запрете заемного труда

Зарегистрируйтесь и продолжите читать статью! Это БЕСПЛАТНО и займет всего одну минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пожалуйста, проверьте почту
Ввести
Я тут впервые
Регистрация займет
не больше минуты!
Введите логин
Неверный логин или пароль
Неверный логин или пароль
Введите пароль

 

Слово редактора

Евгений Тимин
главный редактор
glred@nalogplan.ru
Маркетологи очень хотят, чтобы я в этой редакционной колонке на пальцах доказал вам, что необходимо продлить подписку на 2017 год. Иначе… иначе… конец света! А я вот, напротив, думаю, что переподписываться на журнал не стоит.

Подумаешь! Не продлили вы подписку. Стали узнавать о налоговых угрозах с опозданием. Из-за этого совершили ошибку. Она обернулась многомиллионными доначислениями. Против директора и главбуха возбудили уголовное дело. Им дали условный срок. Ничего страшного!

Читать далее >>

Подписка

Сервисы