Журнал о том, как безопасно сэкономить на налогах

Как сэкономить на страховых взносах с помощью опционной программы ООО

30 октября 2012   3417  

Чем полезны опционные программы для налогового планирования

Как правильно организовать опционную программу в ООО

Какие риски по НДФЛ возникают в связи с исполнением опциона

Суть опционных программ стимулирования работников заключается в том, что сотруднику предоставляют право на покупку акций компании-работодателя по льготной цене. При выполнении определенных условий физлицо получает право распоряжаться этими активами и перепродать их по рыночной цене. Разница становится его вознаграждением.

Крупные акционерные общества давно и широко используют опционы для стимулирования работников высшего и среднего звена. Сделать это легко, так как их акции свободно обращаются на рынке и имеют большой потенциал для роста.

Однако небольшим или средним компаниям, имеющим форму ООО, также есть смысл применять такие программы. Прежде всего, для экономии на страховых взносах. Ведь предоставление долей сотрудникам по льготной цене не является выплатой в пользу физических лиц, включаемой в базу по страховым взносам (ст. 7 Федерального закона от 24.07.09 №212-ФЗ).

Особенно актуально это после введения 10-процентных отчислений в Пенсионный фонд на выплаты сверх установленной предельной величины 512 тыс. рублей в год (ч. 1 ст. 58.2 Федерального закона от 24.07.09 №212-ФЗ).

Для экономии на страховых взносах подходят договорные опционные программы

Наиболее распространены так называемые договорные опционные программы. Они предусматривают предоставление сотрудникам права приобрести акции компании по заранее оговоренной цене либо сразу же после заключения трудового опциона, либо в конце срока опционной программы.

В первом случае физлицо получает доли в собственность сразу, но на срок действия программы их обращение ограничивается. При этом организатор программы подстраховывается также заключением с сотрудником договора обратной купли-продажи под отлагательными условиями, при наступлении которых физлицо обязуется вернуть доли. При наступлении отлагательных условий (например, низкие показатели результативности, разрыв трудовых отношений на конец промежуточного периода и т. д.) в действие вступает договор обратной купли-продажи.

Если обязанности сотрудника по договору обратной купли-продажи акций не возникли, залог с долей снимается. Сотрудник становится полноправным их собственником и может заработать на перепродаже.

Во втором случае в договоре, фиксирующем условия опционной программы, прописывается, что при наступлении определенных условий компания обязуется продать, а физлицо — купить доли по заранее оговоренной цене. В качестве отлагательных условий используются достижение заданных показателей результативности, сохранение трудовых отношений на конец срока программы и т. д.

При наступлении этих условий сотрудник покупает акции или доли по фиксированной цене. Работник получает «премию», только если их рыночная стоимость на конец программы превышает начальную цену. Поэтому в договоре обычно предусматривают возможность одностороннего отказа работника от права выкупа, которым он может воспользоваться, если доли потеряли в цене.

Применять опционные программы в отношении долей обществ с ограниченной ответственностью позволяют нормы Закона об ООО, разрешающие вводить в устав ООО запрет на выход из состава участников и заключать между ними соглашения.

Опционную программу поможет организовать дружественный посредник

Трудность реализации опционной программы для ООО заключается в том, что собственные доли общества в течение одного года должны быть либо перераспределены между участниками, либо уменьшен уставный капитал (п. 2 ст. 24 Федерального закона от 08.02.98 №14-ФЗ об ООО). Кроме того, ООО не могут выкупать собственные доли за исключением определенных законом условий (ст. 23 закона №14-ФЗ).

Поэтому для реализации договорной опционной программы обычно привлекается дружественная компания, которая исполняет функции оператора. На нее переводятся доли, право выкупа которых будет передано сотрудникам.

Кроме того, возможно, понадобится еще один посредник. Ведь доли ООО, которые участвуют в опционной программе, на практике могут не иметь широкого хождения. Да и нежелательно, чтобы они передавались в собственность третьих лиц. Поэтому нужно продумать, кто именно выкупит доли у сотрудников по рыночной цене по окончании опционной программы. Это может быть как дружественная компания, так и «основные» учредители, пропорционально своим долям.

У работника доход возникает только после продажи долей

Трудовые опционы — многоэтапный процесс, который может растянуться на несколько лет. Поэтому важно выделить, на каком этапе у работника возникает доход. Момент его признания определяется фактом выплаты денежных средств или передачи дохода в натуральной форме (п. 1 ст. 223 НК РФ).

С точки зрения налогообложения само по себе заключение договора или системы договоров, оформляющих опционную программу, не влечет возникновения объекта обложения НДФЛ. Согласно пункту 1 статьи 210 НК РФ, налоговая база по НДФЛ определяется исходя из всех полученных физическим лицом доходов, в том числе в натуральной форме, право на распоряжение которыми у него возникло, а также доходов в виде материальной выгоды. На этапе заключения договора прав на распоряжение доходами у физического лица не возникает, соответственно, до получения работником реального дохода не возникает и налоговых последствий.

Хотя прецедент иного подхода уже существует. Минфин России в письме от 14.09.12 №03-04-06/6–279 указал, что доходом физических лиц является стоимость сертификатов, полученных ими и гарантирующих право на приобретение товаров на определенную сертификатом сумму. Данные сертификаты не гарантировали, что их владелец получит какую-либо компенсацию, если не воспользуется ими. Финансовое ведомство решило, что налицо выгода в натуральной форме — в виде обещания оплаты права на получение товаров (подп. 1 п. 2 ст. 211 НК РФ).

Если применять аналогичную логику и к страховым взносам, то при старте опционной программы возможно включение в базу по взносам некой расчетной суммы материальной выгоды работника. Сложность для проверяющих тут в том, что Федеральный закон от24.07.09 №212-ФЗ в принципе не допускает обложения страховыми взносами сумм материальной выгоды.

Таким образом, облагаемый НДФЛ доход у физлица возникает только после продажи полученных долей с прибылью.

При переквалификации налоговые последствия меняются

Однако существуют риски переквалификации трудового опциона в ФИСС в виде опционного контракта. Данная переквалификация влечет возникновение объекта налогообложения в виде материальной выгоды, полученной от приобретения финансовых инструментов (абз. 3 п. 5 ст. 214.1 НК РФ). Такая материальная выгода облагается НДФЛ (подп. 3 п. 1 ст. 212 НК РФ).

Вопрос о возможности отнесения трудовых опционных программ к ФИСС является спорным. Аргументом «за» является то, что опционный договор предусматривает обязанность стороны на определенных условиях продать доли ООО. Вместе с этим трудовой опцион, предоставляемый сотрудникам в рамках мотивационных программ, имеет явные отличия от ФИСС.

Например, публично обращающиеся опционы являются стандартизированными финансовыми документами и подчинены правилам финансовых регуляторов. Трудовые опционы, прежде всего, регулируются потребностями самой компании и не являются ценной бумагой.

Доли не могут отчуждаться работником иначе как способами, предусмотренными опционными программами. Кроме того, период, в течение которого трудовые опционы признаются действующими, обычно превышает такой период у обычных опционов. Переход во владение классических опционов происходит поэтапно в течение нескольких лет, что нехарактерно для ФИСС.

По нашему мнению, применение общих норм к трудовым опционам неоправданно, особенно на данном этапе. Ведь работодатель может расторгнуть договор с работником до наступления срока или условия выплаты опциона. В этом случае получится, что работник уплатит налог по доходу, которого фактически у него не возникнет. Однако поскольку такой риск все же существует, рассмотрим последствия.

Рыночная стоимость базисного актива не тождественна стоимости опциона. Налоговая база будет определяться как рыночная стоимость опционного контракта минус расходы.

Порядок определения рыночной стоимости ФИСС (приказ ФСФР России от 09.11.10 №10–67/пз-н, абз. 12 п. 4 ст. 212, п. 2 ст. 305 НК РФ) включает в себя сопоставление цены с имеющимися внебиржевыми котировками, а также предложениями о покупке, объявленными брокерами, дилерами или управляющими, операторами информационной системы.

Либо необходим расчет на основе модели и приведенной формулы или проведение оценки ФИСС.

Благодарим за содействие в подготовке статьи Данилу Актянова, аттестованного аудитора Минфина России

 

Зарегистрируйтесь и продолжите читать статью! Это БЕСПЛАТНО и займет всего одну минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пожалуйста, проверьте почту
Ввести
Я тут впервые
Регистрация займет
не больше минуты!
Введите логин
Неверный логин или пароль
Неверный логин или пароль
Введите пароль

 

Слово редактора

Евгений Тимин
главный редактор
glred@nalogplan.ru
Маркетологи очень хотят, чтобы я в этой редакционной колонке на пальцах доказал вам, что необходимо продлить подписку на 2017 год. Иначе… иначе… конец света! А я вот, напротив, думаю, что переподписываться на журнал не стоит.

Подумаешь! Не продлили вы подписку. Стали узнавать о налоговых угрозах с опозданием. Из-за этого совершили ошибку. Она обернулась многомиллионными доначислениями. Против директора и главбуха возбудили уголовное дело. Им дали условный срок. Ничего страшного!

Читать далее >>

Подписка

Сервисы