Журнал о том, как безопасно сэкономить на налогах

Как перевести на «упрощенку» компанию, контролируемую юрлицами

17 августа 2012   1342  

Какой способ наиболее выгоден в плане налогов

Почему самый простой способ может быть невыгоден

Сколько времени займет корректировка структуры капитала

Упрощенная система налогообложения может дать компании существенные налоговые преимущества по сравнению с общим режимом. Однако далеко не все организации могут применять этот спецрежим. В частности, это касается компаний, в которых доля участия юридических лиц составляет более 25 процентов (подп. 14 п. 3 ст. 346.12 НК РФ). Указанное правило предусматривает исключения, однако подпасть под них крайне тяжело.

Если же, несмотря на это, перейти на «упрощенку» все-таки необходимо, очевидно одно направление решения задачи: надо каким-то образом уменьшить долю юридического лица в уставном капитале. При этом важно выбрать не только наиболее эффективный, но и наименее затратный в плане налоговой нагрузки вариант решения поставленной задачи.

К счастью, можно не беспокоиться о сроках. Для перехода на УСН компания уведомляет об этом налоговый орган по местонахождению не позднее 31 декабря года, предшествующего тому, в котором компания планирует применять эту систему налогообложения. Такой порядок установлен в новой редакции пункта 1 статьи 346.13 НК РФ.

Единственный путь – привести долю юрлица в соответствие с требованиями

Для перехода на «упрощенку» придется уменьшать долю юрлица в уставном капитале. Существует как минимум пять способов достичь указанной цели:

  • юрлицо продает физлицам свою долю в компании сверх лимита 25 процентов;
  • доля юрлица размывается путем увеличения уставного капитала физлицами (дополнительные вклады физлиц или прием нового участника);
  • компания, планирующая применять УСН, выкупает часть доли у своего участника-юрлица;
  • проводится реорганизация в форме выделения – выделяется компания, в которую выводится какая-то часть активов и туда же «убирается» полностью или частично проблемный участник;
  • заем ценными бумагами.

Рассмотрим плюсы и минусы каждого из них, оценивая объективные и субъективные достоинства и недостатки, прежде всего, с точки зрения налогового планирования. Отметим также затратность каждого способа по времени и его удобство с точки зрения учредителя-юрлица, доля которого корректируется.

Перераспределение долей участников позволит создать нужную пропорцию

Простейший способ – уступка прав на долю участником-обществом физическим лицам, возможно даже своим же учредителям (акционерам).

Налоги. Компания учитывает организационные расходы в составе прочих расходов, связанных с производством и (или) реализацией, и внереализационных расходов. У участников расходы на нотариальное удостоверение сделки будут учитываться как расходы, связанные с приобретением доли в уставном капитале, или расходы, связанные с ее продажей. Напомним, что расходы на нотариальное удостоверение, выплаченные сверх сумм, установленных НК РФ и законом о нотариате, учесть в составе расходов для целей налогообложения прибыли не удастся (ст. 264, 265, п. 39 ст. 270 НК РФ).

Сделка по уступке доли в уставных капиталах обществ НДС не облагается (подп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ). Однако может образоваться налогооблагаемая прибыль, если цена продажи превышает стоимость приобретения доли и затраты, связанные с ее продажей. Отметим, что датой признания этих доходов и расходов является дата нотариального удостоверения сделки (п. 1 ст. 249, п. 3 ст. 271, п. 2.1 ст. 268, абз. 3 п. 1 ст. 277 НК РФ).

Чтобы избежать возникновения налогооблагаемой прибыли, на практике реализуют долю по стоимости, равной сумме вклада и расходам на продажу доли. Обращаем внимание на то, что в настоящий момент доначислить налоги в данной ситуации налоговики не могут – НК РФ не дает им таких возможностей. Трансфертные правила применяются только начиная с оборотов от 3 млрд рублей (подп. 1 п. 2 ст. 105.14 НК РФ, п. 3 ст. 4 Федерального закона от 18.07.11 № 227-ФЗ), а статья 280 НК РФ относится исключительно к ценным бумагам.

Однако по той же причине применить трансфертные цены к реализации акций намного сложнее – договорная цена реализации ценных бумаг при этом сверяется с расчетной. Допускается отклонение цены сделки от расчетной цены, но не более 20 процентов (ст. 280 НК РФ). А для расчетной цены в первую очередь имеет значение величина чистых активов (приказ ФСФР России от 09.11.10 № 10-66/пз-н). Манипулировать этим показателем достаточно сложно.

У покупателей – физических лиц доходов и расходов при покупке доли в ООО не возникает (ст. 214 НК РФ). А в отношении акций доход признается только в случае приобретения их по цене ниже рыночной. Так же как и при налогообложении прибыли допустимо отклонение от рыночной цены на 20 процентов (п. 4 ст. 212 НК РФ).

Порядок проведения. Переход доли или части доли участника к третьим лицам регулируется статьей 21 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью». Согласно пункту 2 этой статьи, согласия других участников на продажу или дарение доли не требуется, если иное не предусмотрено уставом компании.

У участников есть преимущественное право покупки доли. Поэтому, если в компанию вводится новый участник-физлицо, ему придется подождать 30 дней со дня выставления участником-юрлицом оферты (если более длительный срок не установлен уставом). После этого можно будет заключать договор о продаже доли и нотариально его удостоверять (п. 4, 5, 11 ст. 21 закона об ООО). Отметим, что для заключения договора оценка доли не нужна (письма Минфина России от 21.12.09 № 03-05-05-03/22, от 21.07.09 № 03-05-05-03/11).

В настоящее время не обязательно включать в устав обществ сведения о долях, принадлежащих учредителям. Однако если в уставе компании содержатся такие сведения, то нужно вносить соответствующие изменения, которые потребуют уплаты государственной пошлины и расходов на нотариальное удостоверение копии устава. Таким образом, дополнительные затраты возникнут у участников лишь на оплату услуг нотариуса при заключении договоров и у компании – при внесении изменений в устав.

Несомненный плюс этого способа – возможность для владельцев сохранить контроль над компанией. Для этого юрлицо может продать свою долю своим же собственным учредителям-физлицам. Например, пропорционально их долям в уставном капитале. То есть в зависимости от обстоятельств можно найти вариант, который не приведет к внутрикорпоративным спорам.

Еще один плюс – для перехода на УСН не требуется подтверждения оплаты уступаемой доли. Это позволяет провести сделку вне зависимости от наличия свободных денежных средств у покупателей.

Пропорцию можно изменить и увеличением уставного капитала

Еще один способ – не отчуждать у участника-юрлица его долю, а просто увеличить доли участников-физлиц. В этом случае номинальная стоимость доли участника-общества не изменится. Но за счет вкладов других участников или третьего лица увеличится размер уставного капитала.

Налоги. При таком варианте у компании обязательно возникнут расходы, связанные с внесением изменений в устав и их государственной регистрацией. Эти организационные расходы учитываются в порядке, который уже был описан выше. Иных налоговых последствий не возникает. У компании, принимающей дополнительные вклады физлиц, не возникает налогооблагаемого дохода (п. 3 ст. 251 НК РФ). У участников, вносящих дополнительные вклады, не возникает расходов на эти суммы.

Порядок проведения. Решение об увеличении уставного капитала принимается общим собранием участников на основании заявления лиц, пожелавших внести дополнительные вклады (п. 2 ст. 19 закона об ООО). Решение должно быть единогласным.

Для уведомления участников о собрании отведено не менее 30 дней. Кроме того, без внесения дополнительных вкладов в полном объеме изменения в уставе компании не могут быть зарегистрированы. Максимальный срок внесения вкладов установлен равным шести месяцам (п. 2.1 ст. 19 закона об ООО). Следовательно, для осуществления описанного способа потребуется больше месяца.

Данные об увеличении уставного капитала вносятся в устав, значит, необходимо внести изменения в ЕГРЮЛ. Таким образом, компания должна будет уплатить стоимость заказных писем, государственную пошлину и услуги нотариуса по удостоверению устава.

Проблему с сохранением контроля над компанией после увеличения ее уставного капитала можно решить аналогично предыдущему варианту. Приходящуюся на участника-юрлицо сумму оплатят принятые в компанию зависящие от него физические лица. Тогда юридически его доля уменьшится, но фактически он сохранит прежний объем прав.

Проблемным местом этого способа является то, что физлица должны будут в достаточно короткие сроки изыскать денежные средства, достаточные для внесения дополнительных вкладов. Нормы закона ограничивают срок уплаты взносов шестью месяцами, но стоит помнить о главной цели – переходе на УСН, а значит, и о сроке, установленном для подачи заявления.

Можно обойтись без новых лиц, уменьшив уставный капитал

Увеличение уставного капитала может быть затруднительным, если его сумма уже велика. Физлица просто не найдут таких денег для внесения дополнительных вкладов. В этом случае поможет его уменьшение.

Заметим, что статья 20 закона об ООО не позволяет уменьшать уставный капитал за счет вклада отдельных участников. А пропорциональное уменьшение всех вкладов не позволит добиться нужного результата. Поэтому самой компании, чей уставный капитал подлежит уменьшению, придется выкупить долю своего участника-юрлица. При этом такому участнику в течение трех месяцев выплачивается действительная стоимость его доли или с его согласия выдается в натуре имущество такой же стоимости.

Налоги. Организационные расходы компании учитываются в описанном выше порядке, включая расходы на нотариальное удостоверение.

Передача имущества участнику при выходе из общества в пределах первоначального взноса не признается реализацией (подп. 5 п. 3 ст. 39 НК РФ). Соответственно, в этом размере у компании и участника-общества не возникает объектов налогообложения.

В случае превышения действительной стоимости доли над ее фактически оплаченной стоимостью эта разница включается в состав доходов участника-общества. В обратном случае он признает убыток (п. 1 ст. 250, подп. 4 п. 1 ст. 251, подп. 2, 2.1 п. 1 ст. 268, п. 1 ст. 277 НК РФ, см. также письма Минфина России от 11.11.11 № 03-03-06/1/742, от 24.12.07 № 03-03-06/1/885).

Избежать уплаты налога в данном случае достаточно сложно. Для этого каким-то образом придется уменьшить величину чистых активов общества, например, переоценив основные средства компании в сторону уменьшения.

Отказ участника от получения прибыли в такой ситуации не поможет. Для налоговых целей отказ проверяющими будет трактоваться как прощение долга. Что приведет к двойному налогообложению этой суммы как у компании (прощенный долг), так и у участника (отсутствие возможности уменьшить доход на величину прощенного долга).

Следует избегать выплаты доли неденежными средствами – это влечет восстановление НДС со стоимости переданного имущества. А если действительная стоимость доли превышает фактически оплаченную, то на сумму превышения начисляется НДС (подп. 4 п. 2, подп. 2 п. 3 ст. 170, подп. 5 п. 3 ст. 39, ст. 146 НК РФ).

Порядок проведения. Случаи, когда общество может выкупить долю участника, определены законом. Участник может заявить о выходе из общества или потребовать приобрести его долю полностью при несогласии с общим решением собрания участников по крупной сделке. Но при этих вариантах участник перестает быть таковым.

Если же предполагается только уменьшить долю участника-юрлица, а не вывести его полностью, можно воспользоваться нормами пункта 4 статьи 21, пункта 2 статьи 23 закона об ООО. Например, юрлицо желает продать часть своей доли сторонней компании. В этом случае у участников есть преимущественное право купить эту долю. Но если никто из них не хочет сделать этого, продающуюся часть доли может приобрести само ООО.

Временные затраты по данному способу составляют 30 дней. Это время, в течение которого участники имеют право принять оферту о продаже доли.

Закон предусматривает возможность распределения или продажи выкупленной части доли в течение года. Но в нашем случае цель компании – уменьшение уставного капитала. Поэтому по истечении календарного года доля погашается, а уставный капитал уменьшается на величину ее номинальной стоимости (ст. 24 Федерального закона № 14-ФЗ).

Таким образом, изменения в устав вносятся только через год, а в течение этого времени доля будет принадлежать самому ООО. На возможность применения УСН этот факт не влияет, потому что в условиях применении УСН говорится только о долях, принадлежащих другим организациям.

Затратами по схеме будут расходы на государственную регистрацию изменений в устав. Если выкуп осуществляется путем выставления оферты участником-обществом, то добавятся затраты на нотариуса – для удостоверения подлинности подписей участников об отказе от использования преимущественного права (п. 6 ст. 21 закона об ООО).

Лишняя доля юрлица может быть выделена в отдельную компанию

Лишнего участника можно вывести из компании в прямом смысле этого слова – выделив новое общество (ст. 55 закона об ООО, п. 4 ст. 58, ст. 59 ГК РФ). Однако этот способ связан с большими трудозатратами. О предстоящем выделении сначала уведомляется налоговая инспекция. Потом новое общество обязано в письменной форме уведомить всех своих кредиторов и дважды с периодичностью в один месяц опубликовать информацию о реорганизации (ст. 60 ГК РФ).

Налоги. Передача имущества в ходе реорганизации не является реализацией и не приводит к признанию доходов и расходов реорганизуемой компании и нового общества (подп. 2 п. 3 ст. 39, п. 3 ст. 251 НК РФ). Стоимость полученных активов будет признаваться расходами образованного при выделении юридического лица (п. 2.1 ст. 252 НК РФ). У участника-юрлица не возникает вследствие выделения прибыли и убытков (п. 3 ст. 277 НК РФ).

Порядок проведения. Решение о выделении принимается общим собранием участников, в нем обязательно определяются условия реорганизации. Оно также утверждает передаточный акт и разделительный баланс.

Время, которое пройдет до приведения структуры участников в нужный для «упрощенки» вид, состоит из тех же 30 дней, предшествующих общему собранию участников, и срока, установленного для регистрации нового юридического лица (пять рабочих дней).

С точки зрения материальных затрат это самый дорогостоящий вариант. Часть расходов та же, что и в случае увеличения уставного капитала, – оплата заказных писем (уведомление дольщиков о предстоящем общем собрании), государственной пошлины за внесение изменений в ЕГРЮЛ, оплата нотариального удостоверения копии устава. А кроме этого осуществляются в полном объеме расходы, связанные с регистрацией нового общества.

По разделительному балансу новому обществу передается имущество и обязательства. Относительно стоимости данного имущества отметим, что статья 23 закона об ООО в случае реорганизации не применяется. Сумма, на которую уменьшится уставный капитал компании, может быть не равна действительной стоимости выбывающей доли (определение ВАС РФ от 30.12.08 № 16726/08).

В случае с АО может помочь заем ценными бумагами

По договору займа вещи передаются заимодавцем заемщику в собственность (ст. 807 ГК РФ). Следовательно, заем акциями, выданный физическому лицу, уменьшит долю юридического лица.

Налоги. Операции по предоставлению займа ценными бумагами, а также проценты по таким займам не облагаются НДС (подп. 15 п. 3 ст. 149 НК РФ). Стоимость акций, являющихся объектом займа, не учитывается в составе доходов и расходов у участника-юрлица ни при передаче, ни при возврате (п. 4 ст. 282.1, п. 12 ст. 270, подп. 10 п. 1 ст. 251 НК РФ). Юрлицо признает внереализационный доход в сумме процентов, если их уплата будет предусмотрена договором займа (п. 7 ст. 282.1, п. 6 ст. 250, п. 6 ст. 271, п. 1 ст. 282.1, п. 4 ст. 328 НК РФ).

У заемщика также не возникает доходов и расходов при получении и возврате заемных средств, поскольку не происходит реализации акций. Необходимо учесть, что заем ценными бумагами не может быть беспроцентным (п. 1 ст. 282.1 НК РФ). Поэтому, если величина процентов по займу будет установлена меньше 3/4 ставки рефинансирования ЦБ РФ, у физлица возникает материальная выгода.

Порядок проведения. Для договора займа в данном случае обязательна письменная форма. Время на перерегистрацию права собственности на акции зависит от сроков в конкретном депозитарии или у держателя реестра акционеров. Как правило, это занимает несколько дней.

Очевидно, что предоставление взаем доли в ООО невозможно. Поэтому данный способ может быть использован только акционерами.

При выборе способа нужно исходить из конкретных условий

Выбор конкретного способа зависит от множества факторов. Насколько действительная стоимость доли отличается от фактических затрат на ее приобретение, насколько тесные отношения между участниками, кто из лиц более заинтересован в сделке и готов нести налоговое бремя, согласится ли юрлицо на уход из состава учредителей.

Очевидно, что самым «спокойным» по налоговым последствиям способом является увеличение уставного капитала. Но этот способ требует вложения денежных средств участниками – на них перекладывается вся финансовая сторона сделки. Выделение на первый взгляд не несет никаких налоговых последствий, но вопросы налогового учета у старого и нового обществ требуют высокой квалификации персонала, к тому же этот способ самый хлопотный. Заем возможен в отношении акций, а первый способ для акционеров чреват налоговыми рисками.

Право на применение УСН от «социальных» учредителей
В виде исключения законодатель не ставит ограничений по участию юридических лиц в уставном капитале для четырех категорий компаний. Это лица, созданные специально для достижения каких-то социальных целей. Их учредители – общественные организации инвалидов, общества потребительской кооперации, бюджетные научные и учебные учреждения.

Право на применение УСН от «социальных» учредителей

В виде исключения законодатель не ставит ограничений по участию юридических лиц в уставном капитале для четырех категорий компаний. Это лица, созданные специально для достижения каких-то социальных целей. Их учредители – общественные организации инвалидов, общества потребительской кооперации, бюджетные научные и учебные учреждения.

Деятельность некоммерческих организаций и хозяйственных обществ определяется законами, в соответствии с которыми они созданы, – Законом РФ от 19.06.92 № 3085-1 «О потребительской кооперации (потребительских обществах, их союзах) в Российской Федерации», федеральными законами от 22.08.96 № 125-ФЗ «О высшем и послевузовском профессиональном образовании» и от 23.08.96 № 127-ФЗ «О науке и государственной научно-технической политике». Она подчинена уставным целям учредителей и носит, как правило, узконаправленный характер. Поэтому иных условий для применения УСН законодатель для них не устанавливает.

Компании, созданные общественными организациями инвалидов, не ограничены в области деятельности. Поэтому законодатель в целях обеспечения максимально возможного социального эффекта предусмотрел еще два обязательных условия применения УСН для таких компаний:

– среднесписочная численность инвалидов среди работников должна составлять не менее 50 процентов;

– доля в фонде оплаты труда работников-инвалидов должна быть не менее 25 процентов.

 

Зарегистрируйтесь и продолжите читать статью! Это БЕСПЛАТНО и займет всего одну минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пожалуйста, проверьте почту
Ввести
Я тут впервые
Регистрация займет
не больше минуты!
Введите логин
Неверный логин или пароль
Неверный логин или пароль
Введите пароль

 

Слово редактора

Евгений Тимин
главный редактор
glred@nalogplan.ru
Маркетологи очень хотят, чтобы я в этой редакционной колонке на пальцах доказал вам, что необходимо продлить подписку на 2017 год. Иначе… иначе… конец света! А я вот, напротив, думаю, что переподписываться на журнал не стоит.

Подумаешь! Не продлили вы подписку. Стали узнавать о налоговых угрозах с опозданием. Из-за этого совершили ошибку. Она обернулась многомиллионными доначислениями. Против директора и главбуха возбудили уголовное дело. Им дали условный срок. Ничего страшного!

Читать далее >>

Подписка

Сервисы