Журнал о том, как безопасно сэкономить на налогах

Соглашение о прощении долга с целью пополнения чистых активов, выгодное группе компаний

25 мая 2012   2086  

При наличии задолженности перед компаниями, входящими в одну группу, наиболее очевидным путем уменьшения «кредиторки» является перевод такой задолженности в статус собственного капитала, в том числе путем прощения долга. С налоговой точки зрения такое прощение долга не приведет к увеличению налоговой нагрузки благодаря использованию подпункта 3.4 пункта 1 статьи 251 НК РФ.

Как документ позволит сэкономить. При наличии задолженности перед компаниями, входящими в одну группу, наиболее очевидным путем уменьшения «кредиторки» является перевод такой задолженности в статус собственного капитала, в том числе путем прощения долга. С налоговой точки зрения такое прощение долга не приведет к увеличению налоговой нагрузки благодаря использованию подпункта 3.4 пункта 1 статьи 251 НК РФ. Эта норма говорит о том, что при прощении долга учредителем в целях увеличения стоимости чистых активов дочерней компании доходы последней, полученные в результате такого прощения, не облагаются налогом на прибыль.

Напомним, что эта норма действует с 2011 года, но распространяется на обязательства, возникшие с 1 января 2007 года(п. 1 и 2 ст. 4 закона от 28.12.10 № 409-ФЗ). А значит, учредители могут с выгодой прощать долги своим «дочкам» не только в настоящий момент, но и пересмотреть свои прошлые налоговые обязательства. Данная норма распространяется только на хозяйственные общества и товарищества. Поэтому некоммерческие организации, а также производственные кооперативы и унитарные предприятия не вправе ее применять (письмо Минфина России от 06.10.11 № 03-03-07/39).

Цель такой льготы в том, чтобы позволить учредителям в безналоговом режиме улучшать финансовые показатели своих дочерних компаний. Это важно, например, для привлечения финансирования от сторонних инвесторов. Банки и инвестиционные компании при предоставлении финансирования предварительно оценивают структуру баланса заемщика. Никто не станет выдавать кредит компании с отрицательными чистыми активами.

Еще одна возможная причина увеличения стоимости чистых активов — перспектива продажи дочерней компании. Чем больше стоимость чистых активов, тем выше рыночная стоимость долей или акций «дочки». В результате появляется возможность продать бизнес дороже.

При небольшой величине стоимости чистых активов компания может столкнуться и с другими проблемами. Например, этот показатель учитывается при расчете лимита признания процентов по контролируемой задолженности (п. 2 ст. 269 НК РФ). Чем выше величина чистых активов, тем больше сумма признаваемых расходом процентов. Кроме того, законодательство запрещает компании распределять прибыль и выплачивать дивиденды, если стоимость ее чистых активов меньше уставного капитала. Либо станет меньше в результате такой выплаты (п. 1 ст. 29 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ,п. 1 ст. 43 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ). При этом оценка стоимости чистых активов должна производиться ежеквартально и в конце года на соответствующие отчетные даты (п. 5 Порядка оценки чистых активов в акционерных обществах, утвержденный приказом от 29.01.03 Минфина России № 10н и ФКЦБ России № 03–6/пз). Этот же Порядок применяют и компании иных организационно-правовых форм, в частности, ООО(письма Минфина России от 27.01.10 № 03-02-07/1–27,от 07.12.09 № 03-03-06/1/791).

Отметим, что существует риск переквалификации прощения долга в дарение в рамках группы компаний. А дарение между юридическими лицами — ничтожная сделка (подп. 4 п. 1 ст. 575 ГК РФ) со всеми вытекающими из этого последствиями (п. 8 ст. 250 НК РФ). Но непосредственно Президиум ВАС РФ признал возможность прощения долга между компаниями (постановление от 15.07.10 № 2833/10).

Но налоговики могут предъявить и иную претензию. Якобы в результате прощения долга не происходит никакой безвозмездной передачи имущества, следовательно, эта операция полностью или частично(в размере процентов — письмо ФНС России от 02.05.12 № ЕД-3-3/1581@) не попадает под льготу. Но суды не соглашаются с таким подходом (постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 22.12.11 № А27-4570/2011).

Отметим, что и ранее аффилированные компании имели возможность передавать друг другу активы в безналоговом режиме (подп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ). Однако новый вариант (подп. 3.4 п. 1 ст. 251 НК РФ) имеет ряд преимуществ.

Во-первых, размер доли участника для использования льготы, предусмотренной подпунктом 3.4 пункта 1 статьи 251 НК РФ, не имеет значения(письма Минфина России от 20.04.11 № 03-03-06/1/257,от 21.03.11 № 03-03-06/1/160,ФНС России от 23.05.11 № АС-4-3/8157@). Во-вторых, даже если дочерняя компания передаст полученное имущество третьим лицам, она не потеряет права на льготу(письма Минфина России от 18.04.11 № 03-03-06/1/243,от 20.02.12 № 03-11-06/2/26). В-третьих, уменьшается риск признания прощенных процентов в доходах заемщика. Поскольку подпункт 3.4 пункта 1 статьи 251 НК РФ распространяется не только на безвозмездно полученное имущество, но и на имущественные права.

Пожалуй, единственным недостатком новой льготы являются ограничения по составу лиц, которые могут ее использовать. Она может быть использована при увеличении стоимости чистых активов только дочерней компании. В то время как подпункт 11 пункта 1 статьи 251 НК РФ позволяет прощать долги материнской компании.

В каком виде составляется. Несмотря на то что прощение долга может быть односторонней сделкой (ст. 415 ГК РФ), лучше всего оформить двухстороннее письменное соглашение между кредитором и должником. Соглашение заключается в той же форме, что и договор, по которому прекращаются обязательства (п. 1 ст. 452 ГК РФ).

Что обязательно должно быть в документе. В данном соглашении необходимо прописать, по какому договору образовался долг, его размер, дату погашения и по какой причине должник не может исполнить свои обязательства. А также направленность прощения долга на пополнение чистых активов общества и деловую цель такого пополнения.

Дополнительные меры безопасности. Для того чтобы избежать возможных претензий налоговиков, необходимо выполнить все требования подпункта 3.4 пункта 1 статьи 251 НК РФ. Помимо соглашения, компании также стоит оформить корпоративные документы, на основании которых прощается долг. Например, протокол или решение общего собрания участников или акционеров общества. В соответствии с которым имущество, имущественные или неимущественные права передаются компании для увеличения стоимости чистых активов.

В протоколе целесообразно также указать, какую цель преследует увеличение стоимости чистых активов компании. С помощью такого документа компании скорее всего удастся снять претензии контролеров, не доводя дела до судебного разбирательства.

Также при использовании прощения долга в рамках группы компаний нужно оценивать совокупную налоговую экономию в связи с невозможностью учета в расходах прощающей стороны суммы долга. Так как подобную сделку контролеры будут рассматривать в качестве безвозмездной передачи денежных средств (п. 16 ст. 270 НК РФ). Поэтому группе компаний следует определиться с квалификацией такой сделки и используемой льготой. Если должник не учитывает сумму долга в составе доходов, то кредитору следует исключить эту сумму из расходов для целей налогообложения.

Фрагмент соглашения о прощении долга с целью пополнения чистых активов

 

Зарегистрируйтесь и продолжите читать статью! Это БЕСПЛАТНО и займет всего одну минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пожалуйста, проверьте почту
Ввести
Я тут впервые
Регистрация займет
не больше минуты!
Введите логин
Неверный логин или пароль
Неверный логин или пароль
Введите пароль

 

Слово редактора

Евгений Тимин
главный редактор
glred@nalogplan.ru
Маркетологи очень хотят, чтобы я в этой редакционной колонке на пальцах доказал вам, что необходимо продлить подписку на 2017 год. Иначе… иначе… конец света! А я вот, напротив, думаю, что переподписываться на журнал не стоит.

Подумаешь! Не продлили вы подписку. Стали узнавать о налоговых угрозах с опозданием. Из-за этого совершили ошибку. Она обернулась многомиллионными доначислениями. Против директора и главбуха возбудили уголовное дело. Им дали условный срок. Ничего страшного!

Читать далее >>

Подписка

Сервисы