Журнал о том, как безопасно сэкономить на налогах

Для избежания налоговых рисков в Швейцарии пришлось договариваться с местными налоговиками

25 апреля 2012   2648  

  • за счет чего сэкономили Швейцарский корпоративный налог на прибыль
  • сколько Потенциально несколько миллионов евро
  • чего это стоило Пришлось проанализировать риски и вступить в переговоры со швейцарскими налоговыми органами

Клиент, который обратился к нам за помощью, контролировал швейцарскую компанию, через которую велась торговая деятельность. По доходам от нее компания уплачивала в Швейцарии федеральный налог по ставке 7,83 процента согласно закону «О прямом федеральном налогообложении» (Bundesgesetz vom 14. Dezember 1990 ber die direkte Bundessteuer (DBG) (SR-Nummer 642.11)).

Также эта швейцарская компания получала дивиденды из России и доходы от продажи долей и акций дочерних компаний. Эти доходы в Швейцарии освобождались от налогообложения согласно вышеупомянутому закону и закону «О гармонизации прямых налогов и налогов кантонов и муниципалитетов» (Bundesgesetz vom 14. Dezember 1990 ber die Harmonisierung der direkten Steuern der Kantone und Gemeinden (StHG)).

Планировалось, что и чистая прибыль швейцарской компании без налоговых потерь будет перечисляться в форме дивидендов кипрской компании, а затем в офшор. Клиент просил проанализировать налоговые риски.

Существующая структура оказалась небезопасной

Опасения клиента, по-видимому, были вызваны тем, что Швейцария – одна из немногих европейских стран, которая на законодательном и арбитражном уровнях наработала эффективную практику борьбы с уклонением от уплаты налогов, бегством капиталов в офшоры путем злоупотребления преимуществами налоговых соглашений.

В ситуации, описанной клиентом, швейцарские налоговые органы могут попытаться оспорить цену сделок между зависимыми лицами при международной торговле, признав ее скрытым распределением прибыли. Кроме того, местные налоговики, предоставляя определенные освобождения и льготы по доходам из российских источников или в рамках международной торговли, обязательно проверят обоснованность применения льготных или нулевых ставок при дальнейшем распределении дохода компанией. В первую очередь, при выплате дивидендов и роялти в пользу нерезидентов, юрисдикции которых предоставляют возможность безналогового транзита этих доходов в офшор.

Так, ставка 0 при выплате дивидендов в пользу кипрской компании, которая используется для транзита прибыли из Швейцарии в офшор, может быть признана необоснованной. Так как фактическим получателем дохода является офшор. Следовательно, из суммы дивидендов нужно было удержать налог по ставке 35 процентов, а дальше подавать ходатайство в налоговую службу о возврате налога. Если, конечно, компания имеет право на получение нулевого налога согласно Соглашению Швейцарии и ЕС (директива 2003/48/EC от 03.06.03). Либо отстаивать свою позицию в суде.

В результате существует большая вероятность, что налоги, сэкономленные, например, в рамках российского холдинга или международной торговой компании, будут с лихвой переплачены в бюджет Швейцарии. Необоснованное применение льготных или нулевых ставок также чревато налоговыми претензиями и к директору компании.

Мы проанализировали судебную практику по транзитным дивидендам из Швейцарии

Высказанные нами опасения вытекают из правоприменительной практики Швейцарии. Она четко разделяет юридического и фактического получателя доходов при применении международных соглашений.

В частности, в деле (решение VPB 65.86 2001 III vom 28 Februar 2001), рассмотренном Федеральной налоговой комиссией Швейцарии по апелляциям, речь шла о выплате дивидендов из Швейцарии в Люксембург и далее в офшор. По действовавшему соглашению об избежании двойного налогообложения между Швейцарией и Люксембургом к данным доходам применялась ставка налога у источника 5 процентов, если люксембургский учредитель владел, по меньшей мере, 25 процентами капитала швейцарской компании, распределяющей дивиденды. И 0 процентов, если срок такого владения превышал два года.

Комиссия постановила, что в данном случае соглашение с Люксембургом применять было нельзя, так как люксембургская компания использовалась в качестве звена-посредника для получения налоговой выгоды, в то время как фактическим получателем и бенефициаром дивидендов являлась другая компания. Компанию Люксембурга фактически контролировал офшор. Швейцарской компании был доначислен корпоративный налог у источника, как если бы дивиденды распределялись напрямую в офшор.

Аналогичное решение (2A.239/2005 vom 28 November 2005) принял и швейцарский Верховный суд в отношении датской компании-посредника при перечислении дивидендов в офшор (остров Гернси). Суд при принятии решения исходил из тех же предпосылок, а также учел, что датская компания не имела признаков осуществления деятельности в Дании (офиса, сотрудников, сделок с местными контрагентами и т.д.). Кроме того, судьи указали, что запрет злоупотребления налоговыми преимуществами при использовании компаний типа «почтовый ящик» соответствует принципам статьи 9 Федеральной конституции Швейцарии.

По результатам контроля цен расходы швейцарской компании могут быть уменьшены

Торговая деятельность швейцарской компании-клиента также оказалась подвержена рискам. Они возникли из-за наличия в схеме движения товара аффилированных структур.

Дело в том, что в Швейцарии, как и в России, при налогообложении учитываются только те расходы, которые оправданы и соответствуют рыночному уровню. Исходя из этого, швейцарские налоговые органы могут проверять сделки с нерезидентами, в особенности осуществляемые с зависимыми лицами. При этом сделки, не соответствующие уровню рыночных цен, рассматриваются как скрытое распределение прибыли, если иное не было согласовано с налоговой администрацией заранее.

Верховный федеральный суд (Schweizerisches Bundesgericht) указывает, что скрытое распределение прибыли возникает, если компания перечисляет доход своему акционеру или связанному лицу без получения адекватной компенсации, либо этот доход не соответствует уровню рыночных цен. При этом о существовании разницы между ценой реализации и рыночной стоимостью известно или может быть известно руководству компании.

Налоговая администрация Швейцарии выпустила ряд циркуляров в отношении возможности корректировки нерыночных цен при выплатах процентов между аффилированными лицами (циркуляр 3/2009), по агентским схемам с принципалом (циркуляр № 8 от 18.12.01), для швейцарских торговых компаний, работающих преимущественно за рубежом (циркуляр № 14 от 29.06.59). Общий их смысл: швейцарская компания должна обосновать контрактные цены. При этом расходы в части превышения рыночного уровня признаются дополнительным доходом получателя, но не расходом плательщика (циркуляр № 4 (4/2004)).

Тем не менее, согласно правоприменительной практике, торговые компании вправе учитывать нерыночные, но экономически обоснованные расходы в форме выплаты процентов по займам, роялти, маркетинговым, консультационным услугам в пользу аффилированных нерезидентов. Но только при условии, что они не уменьшают начисленный без их учета налог более чем на 50 процентов. И при заблаговременном согласовании сделок с налоговыми органами. Это позволяет снижать эффективную налоговую ставку при торговле до 4 процентов. Также опасность представляют швейцарские правила (14. Dezember 1962, 672.202) о том, что использование преимуществ международных налоговых соглашений может быть признано злоупотреблением, если налоговая выгода предоставляется лицам, не имеющим на нее права.

Выбор: либо договариваться со швейцарцами и платить налоги, либо сидеть в подполье

С учетом обозначенных рисков мы порекомендовали клиенту с нашей помощью вступить в переговоры с швейцарскими налоговыми органами. Заключить соглашение между налоговой администрацией и налогоплательщиком при выплате пассивных доходов (Mutual Agreement Procedure – MAP) и по вопросам трансфертного ценообразования при торговле (Advance Pricing Agreement – APA).

Альтернативой таким переговорам был только уход в подполье ради получения максимальной выгоды. То есть можно было продолжать использовать кипрскую прокладку, не предоставляя швейцарским налоговым органам информации о фактическом бенефициаре (офшоре). А по торговой деятельности – тщательно скрывать факты сделок между зависимыми лицами. В такой ситуации получить нулевой налог возможно, но это некорректный обход швейцарских налоговых норм. Поэтому данная форма контроля над бизнесом небезопасна.

Еще вариант – перестроить структуру владения. Например, вместо связки Кипр – офшор поставить российскую компанию-учредителя. При этом в Швейцарии при соблюдении требований соглашения об избежании двойного налогообложения между нашими странами российская компания сможет получить налог на дивиденды 5 процентов. А после того, как будет подтверждено декларирование данного дохода получателем, 30 процентов налога будет возвращено. В России же дивиденды от швейцарской компании могут быть освобождены от налогообложения (подп. 1 п. 3 ст. 284 НК РФ). Но в этом случае деньги оказались бы в России, а не в офшоре, что не устраивало клиента. Кроме того, в этом случае снижается степень защиты активов.

Исходя из этого, заключение налогового соглашения со швейцарскими налоговиками (tax ruling) для устранения возможных налоговых рисков было выбрано в качестве оптимального варианта.

 

Зарегистрируйтесь и продолжите читать статью! Это БЕСПЛАТНО и займет всего одну минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пожалуйста, проверьте почту
Ввести
Я тут впервые
Регистрация займет
не больше минуты!
Введите логин
Неверный логин или пароль
Неверный логин или пароль
Введите пароль

 

Слово редактора

Евгений Тимин
главный редактор
glred@nalogplan.ru
Маркетологи очень хотят, чтобы я в этой редакционной колонке на пальцах доказал вам, что необходимо продлить подписку на 2017 год. Иначе… иначе… конец света! А я вот, напротив, думаю, что переподписываться на журнал не стоит.

Подумаешь! Не продлили вы подписку. Стали узнавать о налоговых угрозах с опозданием. Из-за этого совершили ошибку. Она обернулась многомиллионными доначислениями. Против директора и главбуха возбудили уголовное дело. Им дали условный срок. Ничего страшного!

Читать далее >>

Подписка

Сервисы