Журнал о том, как безопасно сэкономить на налогах

Как избежать претензий при использовании в налоговом планировании заемного труда

27 марта 2012   700  

  • событие «Внештатные сотрудники: аутстаффинг, лизинг, аутсорсинг, гражданско-правовой договор» (7 марта, г. Москва, ул. Бауманская, д. 6, стр. 2)

  • основные темы Внештатный персонал и проверки. Отличительные признаки трудового договора. Типичные ошибки при заключении гражданско-правовых договоров. Прогнозы в области изменения законодательства. Судебная практика по использованию внештатных сотрудников

На семинаре обсуждались вопросы и проблемы, связанные с практикой привлечения и использования внештатного персонала, а также прогнозы развития данного направления в 2012 году.

Напомним, что аренда персонала (аутстаффинг) или передача второстепенных функций дружественной компании (аутсорсинг) стали популярны после введения специальных налоговых режимов. Компании, перешедшие на них, освобождались от уплаты ЕСН – они лишь были обязаны перечислять в Пенсионный фонд 14 процентов от фонда оплаты труда. Вплоть до 2011 года было однозначно выгодно создавать дружественную связку в составе компании на общем режиме и одного или нескольких «упрощенцев».

Однако сейчас ситуация изменилась – где бы ни числились работники, выплаты в их пользу облагаются взносами по ставке 30 процентов. Впрочем, «упрощенцы», занимающиеся преимущественно производственной деятельностью, и сейчас могут уплачивать взносы по пониженной ставке – 20 процентов. Но деятельности по аренде персонала перечень из 39 наименований не содержит (п. 8 ч. 1 ст. 58 Федерального закона от 24.07.09 № 212-ФЗ). Поэтому компании-аутстафферы на такую льготу рассчитывать не могут.

Получается, что в настоящий момент аутстаффинг по большей части позволяет экономить налог на прибыль, а не страховые взносы. На практике группы компаний достигают этого завышением стоимости услуг аутстаффера. При этом на общем режиме растут расходы, а на «упрощенке» – доходы.

Типичная ошибка компании – использование терминологии трудового права в гражданских договорах

В ходе семинара Марина Иванова отметила, что действующим законодательством допускается привлекать к выполнению работы соискателей или граждан без оформления с ними трудовых отношений. При этом возникшие отношения регулируются гражданским, а не трудовым правом. Но необходимо учитывать, что гражданско-правовые отношения могут трансформироваться в трудовые, если в судебном порядке установлено, что таким договором фактически регулируются трудовые отношения.

Типичная ошибка компаний – использование терминологии трудового права в гражданско-правовых договорах. В спорных ситуациях возникает необходимость четкого разграничения трудового договора и смежных с ним гражданско-правовых договоров. «В качестве официальных рекомендаций можно привести письмо ФСС России от 20.05.97 № 051/160-97», – считает лектор.

По мнению чиновников, отличительные признаки трудового договора такие: зачисление работника по определенной должности в соответствии со штатным расписанием, прием на работу по личному заявлению, издание работодателем приказа о приеме на работу, внесение записи в трудовую книжку, установление для работающих четких правил внутреннего трудового распорядка и обеспечение работодателем предусмотренных законодательством условий труда.

Весьма существенные моменты, разграничивающие указанные договоры, – порядок и форма оплаты труда и предмет договора. По гражданско-правовому договору, в отличие от трудового, исполняется конкретное задание. Ведущая отметила, что данные отличительные признаки следует применять в их совокупности, что позволит даже в сложных случаях провести разграничение указанных договоров. Иначе такой гражданско-правовой договор может быть признан судом трудовым (определение Верховного суда РФ от 21.03.08 № 25-В07-27).

Постановления Президиума ВАС РФ от 06.07.10 № 17152/09, от 22.06.10 № 1997/10, от 30.06.09 № 1229/09, от 25.02.09 № 12418/08 сформировали критерии, по которым аутстаффинг может быть признан схемой уклонения от уплаты налогов и взносов. Это, прежде всего:

 

  • взаимозависимость сторон договора;
  • формальные схемы перевода сотрудников в компанию на «упрощенке»;
  • близкое приближение дружественного «упрощенца»-аутстаффера к лимитам по выручке и численности;
  • отсутствие иных контрагентов у аутстаффера;
  • совпадение дат оплаты услуг по аренде персонала и выплаты заработной платы.

 

В ходе семинара у слушателей возникли вопросы:

– Скажите, может ли компания заключить гражданско-правовой договор с физическим лицом, если штатные работники уже исполняют аналогичные функции?

– Так как статья 421 ГК РФ предусматривает свободу договора, компания имеет право привлекать внештатных сотрудников для исполнения функций штатников. Однако необходимо обосновать экономическую целесообразность данных операций.

– Мы ежемесячно заключаем договоры подряда, которые предусматривают зависимость вознаграждения от количества отработанных в месяце дней. Существует ли риск переквалификации таких договоров в трудовые?

– Если вознаграждение зависит от объема и характера работы, указанной в договоре, а окончательная оплата производится после сдачи результатов труда заказчику, риска нет. Но если оплачивается только отработанное время, договор может быть переквалифицирован в трудовой.

Подготовлен законопроект «О мерах, препятствующих уклонению работодателей от заключения трудовых договоров»

Ведущая заметила, что в том числе и с целью борьбы с налоговыми злоупотреблениями схемами заемного труда в Госдуму был внесен законопроект № 451173-5. Он вносит изменения в Трудовой кодекс, препятствующие уклонению работодателей от заключения трудовых договоров. Документ уже был принят Думой в первом чтении 20 мая 2011 года.

Этим законопроектом предлагается дополнить статью 56 ТК РФ новой частью, определяющей, кто является работодателем в так называемых трехсторонних трудовых отношениях. Таким работодателем предлагается считать лицо, для которого производится работа, а не компания, сдающая персонал в аренду.

Также из НК РФ предлагается исключить все ссылки на принципиальную возможность осуществления деятельности по предоставлению персонала (подп. 19 п. 1 ст. 264 и абз. 6 подп. 4 п. 1 ст. 148 НК РФ).

Законопроект дает новую формулировку части 3 статьи 16 ТК РФ. С тем, чтобы данная норма давала возможность признавать любые отношения, связанные с использованием личного труда, трудовыми. А в случае отказа компании от заключения трудового договора работнику, фактически допущенному к работе, должен быть возмещен моральный вред (ст. 237 ТК РФ в редакции законопроекта).

В настоящее время данный законопроект дорабатывается ко второму чтению. Решается вопрос о балансе интересов работодателей, работников и компаний, оказывающих услуги по предоставлению внештатного персонала.

Зарегистрируйтесь и продолжите читать статью! Это БЕСПЛАТНО и займет всего одну минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пожалуйста, проверьте почту
Ввести
Я тут впервые
Регистрация займет
не больше минуты!
Введите логин
Неверный логин или пароль
Неверный логин или пароль
Введите пароль

 

Слово редактора

Евгений Тимин
главный редактор
glred@nalogplan.ru
Маркетологи очень хотят, чтобы я в этой редакционной колонке на пальцах доказал вам, что необходимо продлить подписку на 2017 год. Иначе… иначе… конец света! А я вот, напротив, думаю, что переподписываться на журнал не стоит.

Подумаешь! Не продлили вы подписку. Стали узнавать о налоговых угрозах с опозданием. Из-за этого совершили ошибку. Она обернулась многомиллионными доначислениями. Против директора и главбуха возбудили уголовное дело. Им дали условный срок. Ничего страшного!

Читать далее >>

Подписка

Сервисы