Журнал о том, как безопасно сэкономить на налогах

Какие штрафные санкции стороны прописывают в договоре, чтобы сэкономить НДС

26 июля 2011   1165  

Многие способы оптимизации НДС основаны на попытке выгодного толкования понятия реализации и дохода от нее. При этом отсутствие реализации означает отсутствие НДС. Одним из наиболее популярных на практике вариантов налогового планирования по описанной методике является включение в договор сумм штрафных санкций, основание для применения которых с высокой вероятностью должно наступить. То есть замена части дохода от реализации суммой штрафа.

Многие способы оптимизации НДС основаны на попытке выгодного толкования понятия реализации и дохода от нее (ст. 146 НК РФ). При этом отсутствие реализации означает отсутствие НДС.

Одним из наиболее популярных на практике вариантов налогового планирования по описанной методике является включение в договор сумм штрафных санкций, основание для применения которых с высокой вероятностью должно наступить. То есть замена части дохода от реализации суммой штрафа.

Федеральный закон от 29.12.2000 № 166-ФЗ «О внесении изменений и дополнений в часть вторую Налогового кодекса Российской Федерации» исключил из статей 162 и 172 НК РФ нормы, которые обязывали увеличивать базу по НДС на сумму санкций за неисполнение условий договоров. А также о применении вычетов по таким договорным санкциям.

Однако осталась норма подпункта 2 пункта 1 статьи 162 НК РФ. Она содержит фразу о том, что налоговая база увеличивается на суммы, «иначе связанные с оплатой реализованных товаров». Что дает пищу для различных толкований со стороны Минфина России и налоговиков. По их мнению, любые платежи, предусмотренные, например, договором купли-продажи, связаны с оплатой товара и, следовательно, включаются в налоговую базу по НДС.

Выяснилось, что на практике споров с контролерами не возникает, если штрафные санкции выплачиваются по операциям, которые не облагаются НДС в принципе. Или в ситуации, когда неустойку выплачивает поставщик в адрес покупателя. Позиция Минфина здесь полностью на стороне налогоплательщиков.

Однако в этом случае пропадает эффект от проведения самой оптимизации. Ведь при отсутствии начислений по НДС вряд ли компания будет задумываться об экономии по этим сделкам. Скорее, положительная позиция Минфина России пригодится компаниям в случае предъявления единичных претензий.

Гораздо более серьезные дискуссии развернулись там, где штрафные санкции получает продавец по операциям, облагаемым НДС. Ведь именно продавец в первую очередь заинтересован в том, чтобы занизить свою налоговую базу. А налоговики начинают видеть незаконную оптимизацию в любых видах неустойки.

Минфин России – на стороне инспекторов. В своих разъяснениях финансовое ведомство опирается на положение подпункта 2 пункта 1 статьи 162 НК РФ. Мол, суммы, полученные продавцом от покупателя за нарушение договорных обязательств, в любом случае связаны с оплатой товаров (работ, услуг). В частности, такое мнение содержится в письмах от 11.01.11 № 03-07-11/01, от 20.05.10 № 03-07-11/189, от 08.12.09 № 03-07-11/311, от 16.04.09 № 03-07-11/107. Однако судебная практика предпочитает более узкое толкование спорной нормы.

В каких случаях суммы штрафных санкций, полученных от покупателей, продавец не учитывает при исчислении НДС

За нарушение каких условий договора покупатель выплачивает продавцу штраф или неустойку Аргументы, которые помогут компании отстоять способ оптимизации Доводы налогового органа
Продавец получает от покупателя неустойку за просрочку оплаты В этом споре Президиум ВАС РФ поставил точку еще в 2008 году. Суд указал, что неустойка – это ответственность за просрочку исполнения обязательств. До ее появления цена сделки не включала спорную сумму. Следовательно, полученные от покупателя суммы неустойки по договору не связаны с оплатой товара. Поэтому НДС облагаться не должны (постановление Президиума ВАС РФ от 05.02.08 № 11144/07). Авторитетного мнения суда высшей инстанции придерживаются и другие суды. К примеру, ФАС Центрального округа в постановлении от 23.04.08 № А08-4124/07-22 поддержал налогоплательщика При проверке налоговики зачастую игнорируют такое мнение Президиума ВАС РФ. Плюс они могут сослаться на позицию Минфина России. В своих недавних разъяснениях финансовое ведомство продолжает настаивать на том, что если по договору операции НДС облагаются, то неустойка за просрочку покупателем оплаты увеличивает базу по этому налогу. Например, такое мнение содержится в письмах от 11.01.11 № 03-07-11/01, от 20.05.10 № 03-07-11/189
Покупатель выплачивает продавцу штраф за неоплату электроэнергии, а также санкции на основании решения суда По мнению ФАС Московского округа, ни в том, ни в другом случае штрафы, выплачиваемые покупателем, не связаны с оплатой товара. Поэтому НДС такие суммы не облагаются (постановление от 11.03.09 № КА-А40/1255-09) Контролеры заявляют, что вывод о возникновении налоговой базы по НДС в этих случаях следует из положений пункта 2 статьи 153 и подпункта 2 пункта 1 статьи 162 НК РФ. Кроме того, инспекторы упоминают норму пункта 4 статьи 164 НК РФ. В ней прописан порядок расчета налоговой базы при получении денежных средств, связанных с оплатой товаров (работ, услуг), предусмотренных статьей 162 НК РФ
Продавец получает от покупателя суммы в виде процентов, в договоре – «за пользование чужими денежными средствами» Здесь компания может использовать нормы гражданского законодательства. Выплата процентов за пользование чужими денежными средствами в связи с неисполнением денежного обязательства является мерой ответственности за нарушение обязательства (ч. 2 ст. 395 ГК РФ, п. 6 постановления Пленума ВС РФ № 13, Пленума ВАС РФ № 14 от 08.10.98). Однако такие проценты не являются оплатой за товар. Следовательно, НДС на такие суммы не начисляется (постановление ФАС Московского округа от 13.11.08 № КА-А40/10586-08)
Арендодатель получает от арендатора пени за просрочку оплаты арендной платы В этой ситуации арендодатель может заявить следующее. Согласно статье 330 Гражданского кодекса, неустойка (штраф, пени) – это определенная договором денежная сумма, которую должник обязан уплатить кредитору в том числе в случае просрочки исполнения. Таким образом, пени компенсируют возможные или реальные убытки стороны по договору. Платится эта сумма сверх цены товара. В ситуации, когда арендодатель получает от арендатора пени за просрочку арендной платы, суды придерживаются мнения о том, что объекта обложения НДС здесь не возникает. К примеру, такое мнение содержится в постановлении ФАС Уральского округа от 16.02.09 № Ф09-464/09-С3 В случае если проверяющие обнаружат, что арендодатель получает от арендатора неустойку на систематической основе, и при этом такие платежи составляют значительную часть обычного дохода компании, это вызовет серьезные подозрения у налоговых органов. Плюс гарантировано и недоверие арбитражного суда
Продавец получает от покупателя денежные средства за количество переданной покупателям электроэнергии, превысившее договорной объем Здесь шанс на защиту компании зависит от условий, которые пропишут стороны в договоре. Согласно пункту 1 статьи 541 ГК РФ, энергоснабжающая организация обязана подавать абоненту энергию в количестве, предусмотренном договором. При этом в договоре энергоснабжения может быть предусмотрено право абонента изменять количество принимаемой им энергии при условии возмещения им расходов энергоснабжающей организации (п. 2 ст. 541 ГК РФ). По мнению некоторых судов, спорные суммы в такой ситуации НДС не облагаются (постановления ФАС Уральского от 19.03.07 № Ф09-1687/07-С2, Северо-Западного от 04.10.07 № А42-547/2007 округов) По мнению налогового органа, платежи за электроэнергию – это не что иное, как доход поставщика электроэнергии по договору. Поэтому независимо от оснований для определения их размера платежи, полученные от получателя электроэнергии, на основании статьи 162 НК РФ должны включаться в налоговую базу по НДС. Но примеров судебных решений в пользу налогового органа мы не нашли
Компания, которая занимается образовательной деятельностью, получает от обучающихся пени за просрочку оплаты Здесь компания в свою защиту может процитировать положение пункта 1 статьи 154 НК РФ. В этой норме сказано, что налоговая база по НДС при реализации товаров (работ, услуг) определяется как стоимость этих товаров (работ, услуг). То есть налогом может облагаться только та сумма, которая увеличивает стоимость таких товаров (работ, услуг). Однако в ситуации, когда ученики платят пени, происходит обеспечение исполнения их обязательств. С заранее оговоренной ценой обучения это никак не связано. Например, к такому мнению пришел ФАС Волго-Вятского округа в постановлении от 22.06.07 № А29-5669/2006а Здесь налоговики могут заподозрить, что компания намеренно часть платы за обучение маскирует под пени за просрочку оплаты. При этом, вероятнее всего, инспекторы опросят самих обучающихся, на каких условиях ими заключались договоры. Беседовали ли с ними о том, что плату за обучение необходимо вносить двумя или более платежами и в разные сроки. Была ли у них просрочка по такой оплате. Однако примера судебного решения, в котором налоговикам удалось доказать такую схему, мы не нашли
Покупатель принимает к вычету НДС с суммы, которую он уплатил поставщику за простой вагонов, задержку вагонов под выгрузкой, теплопотери и потери электроэнергии Чтобы отстоять право на вычет НДС покупателю, придется доказывать, что суммы, выплаченные за простой вагонов, задержку вагонов под выгрузкой, теплопотери и потери электроэнергии, не являются штрафами. Общество может привести довод о том, что увеличение платежей за простой вагонов предусмотрено статьей 43 Федерального закона от 10.01.03 № 18-ФЗ «Устав железнодорожного транспорта Российской Федерации». Потери электроэнергии являются составной частью платы за энергию (Методические указания по расчету регулируемых тарифов и цен на электрическую (тепловую) энергию на розничном (потребительском) рынке, утв. приказом ФСТ России от 06.08.04 № 20-э/2). То есть расходы покупателя в принципе являются оправданными. В аналогичном споре ФАС Северо-Западного округа не стал углубляться в природу выплаты, а отметил, что так как расходы покупателя являются экономически обоснованными, то и право на вычеты НДС у него есть (постановление от 29.08.05 № А13-16812/04-19) Когда дело касается вычетов НДС, то налоговики могут резко поменять свою точку зрения и попытаться доказать, что платежи в адрес поставщика носили характер неустойки, такие выплаты не облагаются НДС. Следовательно, и сами вычеты неправомерны
Компания требует от своего покупателя пени за просрочку платежа при поставке нефтепродуктов. В сумму таких пеней включает НДС Такая ситуация возможна, если поставщик захочет подстраховаться от потерь по НДС и потребует от покупателя уплатить пени уже с учетом налога. В деле, которое рассматривал ФАС Центрального округа, суд поддержал покупателя. При этом указал следующее. Реализацией товаров (работ, услуг) для целей обложения налогом на добавленную стоимость признается передача права собственности (п. 1 ст. 39, подп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ). При получении же санкций за нарушение условий договора перехода права собственности на какие-либо товары (работы, услуги) не происходит. Непосредственно сами такие санкции в качестве объекта обложения НДС в статье 146 НК РФ не названы. В результате суд пришел к выводу, что поставщик не вправе требовать от покупателя уплату пеней с учетом НДС (постановление от 23.04.08 № А08-4124/07-22)

Почему штрафные санкции, выплаченные по операциям, не облагаемым НДС, а также суммы, которые выплачивает поставщик в адрес покупателя, налогом не облагаются

В какой ситуации возникает штраф Аргументы в пользу компании
Штраф за досрочное погашение займа Штрафы за досрочное погашение займа связаны с оплатой услуг по его предоставлению. Согласно подпункту 15 пункта 3 статьи 149 НК РФ, указанные услуги от НДС освобождаются. Следовательно, штрафные санкции НДС также не облагаются (письмо Минфина России от 07.06.10 № 03-07-07/34)
Пени, которые получает продавец от покупателя по необлагаемым операциям Согласно пункту 2 статьи 162 НК РФ, положения подпункта 2 пункта 1 статьи 162 НК РФ в отношении операций по реализации товаров (работ, услуг), которые освобождаются от налогообложения, не применяются (письмо Минфина России от 11.01.11 № 03-07-11/01)
Денежные средства, которые получил банк в качестве возмещения за неисполнение обязательств по биржевым операциям РЕПО с ценными бумагами В данном случае операции РЕПО с ценными бумагами следует рассматривать как операции по купле-продаже ценных бумаг. Реализация ценных бумаг при осуществлении операций РЕПО НДС не облагается. В связи с этим денежные средства, полученные продавцом ценных бумаг от покупателя за нарушение обязательства по оплате ценных бумаг, связаны с оплатой ценных бумаг, операции по реализации которых не облагаются НДС. Такие денежные средства в налоговую базу не включаются (письмо Минфина России от 16.03.09 № 03-03-06/2/44)
Штрафные санкции при реализации товаров, местом которой не является территория Российской Федерации Компенсация, полученная российской организацией от иностранного лица в связи с невыполнением им в полном объеме условий контракта на поставку оборудования, ввозимого на территорию РФ, не облагается НДС. Это обусловлено тем, что положения подпункта 2 пункта 1 статьи 162 НК РФ не применяются в отношении товаров, местом реализации которых территория РФ не является (письмо Минфина России от 30.11.10 № 03-07-08/342)
Покупатель получил от продавца сумму штрафа за просрочку поставки товара Штрафы, полученные от продавца за просрочку поставки товаров (работ, услуг), в налоговую базу по НДС не включаются (письмо Минфина России от 07.10.08 № 03-03-06/4/67, УФНС России по г. Москве от 07.02.08 № 19-11/11309)
Неустойка агента за расторжение агентского договора В письме от 10.10.07 № 03-07-11/475 Минфин России высказал мнение о том, что неустойка, полученная принципалом от агента за расторжение агентского договора, в налоговую базу по НДС не включается

 

Зарегистрируйтесь и продолжите читать статью! Это БЕСПЛАТНО и займет всего одну минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пожалуйста, проверьте почту
Ввести
Я тут впервые
Регистрация займет
не больше минуты!
Введите логин
Неверный логин или пароль
Неверный логин или пароль
Введите пароль

 

Слово редактора

Евгений Тимин
главный редактор
glred@nalogplan.ru
Маркетологи очень хотят, чтобы я в этой редакционной колонке на пальцах доказал вам, что необходимо продлить подписку на 2017 год. Иначе… иначе… конец света! А я вот, напротив, думаю, что переподписываться на журнал не стоит.

Подумаешь! Не продлили вы подписку. Стали узнавать о налоговых угрозах с опозданием. Из-за этого совершили ошибку. Она обернулась многомиллионными доначислениями. Против директора и главбуха возбудили уголовное дело. Им дали условный срок. Ничего страшного!

Читать далее >>

Подписка

Сервисы