Журнал о том, как безопасно сэкономить на налогах

Посредник стал универсальным инструментом налогового планирования

26 июля 2011   2120  

  • событие Семинар «Посреднические договоры: проблемы и решения», организованный центром образования «Элкод» (22 июня, г. Москва, Ленинградское шоссе, д. 16, стр. 3)
  • основные темы Как доказать реальность посреднического договора. Какие налоги на практике экономят с помощью дружественных посредников. Меры, позволяющие исключить налоговый риск

На семинаре освещались вопросы практического применения посреднических договоров в целях получения налоговой экономии. В частности, какую налоговую выгоду может принести замена традиционных отношений с контрагентами по купле-продаже или поставке на агентские, комиссионные договоры или договоры поручения. Как избежать при этом опасности обратной переквалификации таких договоров в суде и снизить налоговые риски. Обо всем этом рассказал ведущий семинара Артем Кузьминых.

Грамотное документальное оформление позволит избежать переквалификации

«Посреднические договоры между дружественными компаниями широко используются в налоговом планировании», – отметил ведущий семинара Артем Кузьминых. Они применяются как для целей экономии налога на прибыль, так и НДС, когда принципал или комитент применяет «упрощенку». Естественно, налоговые органы в курсе этого и часто при проверке пытаются переквалифицировать посреднические отношения с дружественным контрагентом в «прямые» отношения по купле-продаже товаров (оказанию услуг, выполнению работ). С соответствующими налоговыми последствиями. Чтобы не допустить переквалификации, отношения сторон, например агента и принципала, должны быть грамотно оформлены документально.

Прежде всего, из условий договора должна быть ясна деловая цель его заключения для каждой из сторон – прописаны взаимовыгодные условия (постановление Президиума ВАС РФ от 25.05.10 № 677/10). Условия договора, явным образом ущемляющие одну из сторон, выглядят подозрительными.

Важно, что агент должен действовать за чужой счет – за счет принципала. В связи с чем ситуации, когда принципал имеет задолженность перед агентом, следует избегать. Иначе у проверяющих может сложиться впечатление, что агент самостоятельно финансирует свои торговые операции, что характерно для предпринимательской деятельности по купле-продаже товаров. Это может стать основным аргументом при переквалификации сделки (постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 30.11.09 № КА-А40/12576-09).

Также посреднику необходимо обладать четкой инструкцией (поручением), в соответствии с которой он действует. Это может быть отдельный документ в произвольной форме, составляемый под каждую сделку или с иной периодичностью. В таком поручении подробно описываются детали сделки и подчеркивается, что агент действует за счет принципала. Поручение свидетельствует о том, что агент ограничен в свободе предпринимательской деятельности волей принципала. Это позволит убедить суды в реальности посредничества (постановления федеральных арбитражных судов Центрального от 22.08.08 № А14-637-200836/34 и Московского от 24.06.09 № КА-А40/5700-09 округов).

Посреднические отношения неизбежно порождают необходимость составления отчетов о проделанной работе, свидетельствующих о результатах исполнения поручения. Отсутствие таких отчетов может говорить о притворности договора (постановления Четвертого арбитражного апелляционного суда от 25.08.10 № А19-8467/10 и Федерального арбитражного суда Московского округа от 26.10.09 № КА-А40/11308-09). Периодичность составления таких отчетов – по итогам выполнения задания либо по итогам определенного периода – обычно устанавливается договором.

Ведущий семинара также отметил, что привести к переквалификации договора может и самостоятельное формирование посредником цены товара. Ведь ценообразование или хотя бы установление агенту ценовых рамок – прерогатива принципала. Если этого в договоре или в поручении нет, возникает повод для подозрений.

Важен и правильный учет операций по агентскому договору (постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 12.01.11 № А35-11359/2009). Агент не является собственником товара, поэтому в бухучете операции по движению товара принципала он отражает на забалансовых счетах.

Также Артем Кузьминых отметил, что риск переквалификации посреднических договоров при реализации работ или услуг многократно выше, чем при реализации товаров. Проверяющие в такой ситуации часто делают вывод, что оказывает услуги или выполняет работы сам посредник. А принципал, по сути, является его соисполнителем или субподрядчиком – выполняет часть или даже весь объем работы. Это влечет за собой пересчет всех налогов, исходя из полной цены договора, а не только суммы агентского вознаграждения (постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 31.05.11 № Ф09-2786/11).

На практике посреднические договоры заключают и для маскировки трудовых отношений

«Впрочем, посреднические договоры используются не только в торговых операциях, чтобы снизить налог на прибыль и НДС, – отметил ведущий семинара. – Часто компания, по сути, подменяет агентскими отношениями трудовые. Экономя тем самым страховые взносы».

Допустим, компания привлекает индивидуальных предпринимателей для исполнения функций менеджеров по продажам и закупкам. И заключает с ними не трудовые, а агентские договоры. После чего работает с ними, давая поручения приобрести или продать тот или иной товар. Предприниматели получают агентское вознаграждение, не облагаемое страховыми взносами (ч. 1 ст. 7 Федерального закона от 24.07.09 № 212-ФЗ). Так как взносы они платят за себя сами в фиксированной сумме (ч. 1 ст. 14 закона № 212-ФЗ). В 2011 году эта сумма составляет 16 159,56 рубля.

Такая схема отношений выгодна и самим менеджерам. Ведь если ИП применяют «упрощенку», отчисления в бюджет составят 6 процентов от суммы вознаграждения, а не 13 процентов НДФЛ, как у наемного работника. Причем эту сумму можно сократить до 3 процентов за счет суммы уплаченных предпринимателем страховых взносов (п. 3 ст. 346.21 НК РФ).

Конечно, для такого менеджера есть и минусы. Он лишается гарантий, предоставленных ТК РФ наемному работнику, – права на отпуск, оплату больничного и т.п. Поэтому в дружественных компаниях на практике часто комбинируют наемный труд и работу по агентскому договору. Например, в одной компании с физлицом заключен трудовой договор, по которому выплачивается небольшая часть зарплаты. А в другой, формально никак не связанной с первой, – агентский.

В ходе семинара у слушателей возникли вопросы:

— Скажите, насколько опасно, если предпринимателями станут действующие сотрудники?

– Лучше избегать такой ситуации. Есть вероятность, что налоговики посчитают, что посредническая сделка фиктивна и прикрывает трудовые отношения. Придется приводить мотивы заключения агентских договоров с работниками-ИП, а также показывать наличие деловой цели у обеих сторон сделки.

— А если такой менеджер-предприниматель будет связан агентскими отношениями не с нами, а с дочерней компанией?

– Такой вариант на практике применяется в рамках группы компаний. Однако, чтобы снизить риск, лучше, если это будет не дочерняя, а скрыто-аффилированная компания. То есть неразумно допускать совпадения учредителей, руководителей, адреса регистрации и т.п.

— Получается, что такому сотруднику-предпринимателю нужно будет арендовать свой офис? Или пусть весь рабочий день сидит у нас, на своем рабочем месте?

– Предприниматель должен демонстрировать свою независимость и самостоятельность. Аренда офиса – важный аргумент в пользу этого. Также затруднит переквалификацию агентских отношений в трудовые факт найма предпринимателем работников.

При импорте иностранный агент позволит снизить и налог на прибыль, и таможенные пошлины

«Работа по посредническим договорам дает преимущества и во внешнеэкономической деятельности», – подчеркнул Артем Кузьминых. Например, российский импортер заключает агентский договор с дружественным нерезидентом из низконалоговой юрисдикции. Агент в интересах принципала осуществляет поиск поставщиков, заключает контракт, организует поставку от иностранного продавца. За это агенту выплачивается вознаграждение.

При этом сумма вознаграждения уменьшает налогооблагаемую прибыль импортера (подп. 3 п. 1 ст. 264 НК РФ), но не влияет на размер таможенной пошлины. Ведь такие затраты не учитываются в таможенной стоимости товара (подп. 1 п. 1 ст. 19.1 закона от 21.05.93 № 5003-1 «О таможенном тарифе»). Поэтому целесообразно установить достаточно высокое вознаграждение. И соответственно обосновать его размер в договоре. Таким образом, достигается снижение и налога на прибыль за счет расходов на вознаграждение агента и таможенных платежей. За счет сниженной цены поставки, особенно на товары с высокими ввозными пошлинами. Что выгоднее, чем оформление отношений с дружественным нерезидентом по договору поставки.

При этом тот факт, что выплата вознаграждения иностранному агенту облагается НДС (подп. 4 п. 1 ст. 148 и подп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ), не увеличивает налоговую нагрузку по сделке. Удержанный и уплаченный импортером в качестве налогового агента налог (п. 2 ст. 161 и п. 4 ст. 173 НК РФ) можно принять к вычету (п. 3 ст. 171 и п. 1 ст. 172 НК РФ). Впрочем, при грамотной формулировке предмета договора можно вообще избежать необходимости удержания НДС.

Зарегистрируйтесь и продолжите читать статью! Это БЕСПЛАТНО и займет всего одну минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пожалуйста, проверьте почту
Ввести
Я тут впервые
Регистрация займет
не больше минуты!
Введите логин
Неверный логин или пароль
Неверный логин или пароль
Введите пароль

 

Слово редактора

Евгений Тимин
главный редактор
glred@nalogplan.ru
Маркетологи очень хотят, чтобы я в этой редакционной колонке на пальцах доказал вам, что необходимо продлить подписку на 2017 год. Иначе… иначе… конец света! А я вот, напротив, думаю, что переподписываться на журнал не стоит.

Подумаешь! Не продлили вы подписку. Стали узнавать о налоговых угрозах с опозданием. Из-за этого совершили ошибку. Она обернулась многомиллионными доначислениями. Против директора и главбуха возбудили уголовное дело. Им дали условный срок. Ничего страшного!

Читать далее >>

Подписка

Сервисы