Журнал о том, как безопасно сэкономить на налогах

Шесть способов выгодно использовать «вмененку» в налоговом планировании

25 февраля 2011   3427  

  • Почему превышать ограничения по ЕНВД допустимо
  • Как производителю товаров перейти на «вмененку»
  • Можно оспорить несоразмеримую сумму «вмененного» налога

Единый налог на вменный доход планируют отменить с 2014 года, поскольку, по мнению чиновников, крупные компании злоупотребляют этим спецрежимом. Якобы они искусственно обходят лимиты и создают условия для применения вмененного режима.

Причина злоупотреблений в том числе и в том, что глава 26.3 НК РФ содержит массу возможностей для манипулирования (см. врезку в конце статьи). Причем Минфин России, осознавая неточности НК РФ, трактует нормы в пользу бюджета. Однако текст кодекса и не пытается исправить.

Это сохраняет возможность сэкономить единый налог, поскольку письма и иные разъяснения не имеют законодательной силы.

Способ первый: сохранить право на ЕНВД даже при превышении специального физического показателя

Минфин России считает, что компания, допустившая превышение любых лимитов по ЕНВД, должна перейти на общую систему с начала того квартала, в котором допущено нарушение (письмо от 09.07.10 № 03-11-06/3/100). Такой вывод финансовое ведомство делает из пункта 2.3 статьи 346.26 НК РФ.

Однако в этой норме речь идет лишь о превышении предельной численности работников или доли участия других организаций в уставном капитале. То есть она не применяется в отношении иных ограничений. Например, в автотранспортной деятельности – количества используемых автомобилей, в розничной торговле – площади торгового зала и т.п.

Следовательно, в рассматриваемом случае должна применяться иная норма Налогового кодекса. Так, в пункте 9 статьи 346.29 указано, что если в течение налогового периода у налогоплательщика произошло изменение величины физического показателя, то он учитывает его с начала месяца, в котором произошло изменение.

Из этого следует, что право на уплату ЕНВД теряется не с начала квартала, в котором допущено превышение, а с начала месяца. Что в двух третьих случаев выгоднее по сравнению с позицией Минфина. Справедливость подобного подхода подтверждает также постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 19.03.09 № А48-2029/08-8.

Если налогоплательщик в течение месяца, когда он допустил превышение физического показателя, приведет его в норму, он вообще не теряет права на ЕНВД. Этот вывод следует из письма Минфина от 07.02.05 № 03-03-02-04/1/31. Чиновники указали, что единый налог рассчитывается исходя из числа полных календарных месяцев ведения деятельности, начиная с того, в котором она началась (п. 10 ст. 346.29 НК РФ).

Предположим, компания на «вмененке» с 15 автомобилями в собственности взяла в аренду еще 10 автомобилей на срок с 1 по 30 марта. Поскольку в марте количество машин превысило 20 штук, то, по пункту 9 статьи 346.29 НК РФ, с 1 марта такая компания теряет право на уплату ЕНВД. Однако по состоянию на 31 марта количество машин вновь стало меньше 20, значит, общество обязано применять «вмененку». Причем, исходя из пункта 10 статьи 346.29 НК РФ, делать это нужно с 1 марта.

Получается, что налогоплательщик может вообще не прекращать применение спецрежима. Хотя претензий налоговиков в такой ситуации вряд ли удастся избежать.

Способ второй: сохранить право на спецрежим, даже при превышении предела численности персонала

Согласно пункту 2.2 статьи 346.26 НК РФ, на уплату единого налога не переводятся организации и индивидуальные предприниматели, среднесписочная численность работников которых за предшествующий календарный год превышает 100 человек. Минфин трактует это по-своему, обязывая всех плательщиков ЕНВД проверять среднесписочную численность ежеквартально (письмо от 10.06.09 № 03-11-06/3/157).

Однако, если компании выгоден ЕНВД, она по меньшей мере год может применять спецрежим, не оглядываясь на этот показатель. Как следует из пункта 2.2 статьи 346.26 НК РФ, для сохранения права на ЕНВД важна численность персонала не в текущем, а именно в предыдущем календарном году. При этом в пункте 2.3 статьи 346.26 НК РФ прописано, что налогоплательщик считается утратившим право на применение ЕНВД с начала налогового периода (квартала), в котором допущено несоответствие требованиям.

Однако по итогам любого квартала текущего года в принципе невозможно превысить лимит за предыдущий календарный год. То есть невозможно нарушить требования подпункта 1 пункта 2.2 статьи 346.26 НК РФ.

Таким образом, при превышении лимита компания обязана перейти на общую систему лишь с I квартала следующего календарного года. Получается, что целый год предел по численности можно не соблюдать.

Более того, есть шанс не потерять право на «вмененку» даже в году, следующем за тем, в котором численность работников превысила ограничение. Так, Минфин в письмах от 27.10.08 № 03-11-04/3/478 и от 22.10.08 № 03-11-05/252 ссылается на пункт 2.3 статьи 346.26 НК РФ, в котором говорится, что если налогоплательщик, утративший право на применение ЕНВД, устранил несоответствия требованиям подпункта 1 пункта 2.2, он обязан перейти на «вмененку» с начала следующего квартала.

Как уже упоминалось, устранить превышение численности за предыдущий календарный год невозможно. Но это не останавливает Минфин. Там считают, что если уже в I квартале число работников налогоплательщика составило менее 100 человек, он может вернуться на ЕНВД со II квартала. А не со следующего года, как предусмотрено подпунктом 1 пункта 2.2 статьи 346.26 НК РФ.

Таким образом, компании достаточно привести свой штат в норму лишь на один квартал, чтобы вернуться к применению ЕНВД. Но риск в том, что и это мнение Минфина не основано на нормах Налогового кодекса.

Способ третий: получить право на ЕНВД посредством договора комиссии

Минфин настаивает, что компания-посредник должна применять ЕНВД при розничной комиссионной торговле независимо от того, что доходы она получает от посредничества, а не от торговли (письма от 21.12.10 № 03-11-06/3/167, от 26.05.09 № 03-11-06/3/145, от 18.03.09 № 03-11-06/3/63). Конечно, при соблюдении иных лимитов. Используя эту позицию, компания, не удовлетворяющая каким-либо ограничениям, может применять ЕНВД посредством дружественного комиссионера.

Для получения экономии компания, которая не подпадает под «вмененку», поручает посреднику продать товар по минимально возможной цене. Все, что получает комиссионер сверх нее, признается его вознаграждением. С которого посредник платит только ЕНВД. При этом налоговики не имеют права применять статью 40 НК РФ для контроля цен по договору комиссии и доначисления налогов. Ведь договором комиссии предусматривается не цена реализации товара, а ограничивается низшая планка такой цены.

Способ четвертый: продавать на давальческой «вмененке» собственную продукцию

Прямой запрет на применение ЕНВД производителями установлен статьей 346.27 НК РФ. Чтобы обойти это ограничение, на практике дружественной компании или предпринимателю поручают закупать сырье, передавать его производителю на давальческую переработку, после чего продавать полученные товары в розницу, применяя ЕНВД.

Дело в том, что, согласно позиции Президиума ВАС РФ, чтобы налогоплательщик считался изготовителем товаров, ему необходимы орудия труда, которые он использует для превращения ресурсов в готовую продукцию (постановление от 14.10.08 № 6693/08). Если же товары изготавливаются третьим лицом из давальческого сырья, пусть и принадлежащего налогоплательщику, это не делает его изготовителем этих товаров. Следовательно, давалец может применять ЕНВД при розничной торговле полученными от производителя товарами.

Что же касается Минфина, то он до сих пор не определился со своей позицией относительно давальческой переработки и ЕНВД. Так, в письмах от 15.04.10 № 03-11-11/100 и от 12.01.09 № 03-11-06/3/1 давальцам разрешается применять ЕНВД, а от 05.07.10 № 03-11-06/3/98 и от 09.02.10 № 03-11-11/27 – запрещается.

Способ пятый: перенести страховой вычет на более поздний срок

Плательщики ЕНВД имеют право уменьшить единый налог на сумму страховых взносов, которые они уплатили за этот же период времени при выдаче вознаграждений «вмененным» работникам. При этом сумма налога не может быть уменьшена более чем на 50 процентов (п. 2 ст. 346.32 НК РФ).

Естественно, компании выгоднее не выходить за пределы этих 50 процентов. Этого можно добиться, изменяя дату фактической уплаты страховых взносов. Напомним, что страховые взносы подлежат уплате ежемесячно, не позднее 15-го числа месяца, следующего за месяцем начисления страховых взносов (ч. 5 ст. 15 Федерального закона от 24.07.09 № 212-ФЗ). Начисляются же взносы в периоде начисления вознаграждений.

Таким образом, перенести момент уплаты страховых взносов из одного квартала в другой, чтобы не выйти за пределы 50 процентов единого налога, компания может двумя способами:

  • перенося начисление вознаграждений на следующие кварталы (это возможно по выплатам, не являющимся зарплатой, например, премиям);
  • задерживая уплату страховых взносов. Но здесь на сумму неуплаченных взносов будут начислены пени за период просрочки в размере 1/300 ставки рефинансирования за каждый день (ч. 6 ст. 25 закона № 212-ФЗ).

Если компании удалось перенести момент уплаты взносов, налоговики допускают их вычет из суммы единого налога следующего квартала (п. 3 письма ФНС России от 19.05.06 № 02-0-01/273@). Но при этом возможна и обратная ситуация.

Например, в I квартале года компания недобрала взносов до 50-процентного рубежа, а во II – превысила его. Если в этой ситуации удастся доказать, что часть взносов, фактически уплаченных во II квартале, относится к начислениям I, возможно уменьшить единый налог за I квартал (письмо Минфина России от 22.07.09 № 03-11-06/3/193), подав уточненную декларацию.

Способ шестой: оспорить начисление ЕНВД, если размер налога несоразмерен фактическому доходу

Если налоговая нагрузка по ЕНВД оказалась несоразмерной доходу налогоплательщика, налог можно платить не полностью. Такой вывод следует из постановления Президиума ВАС РФ от 28.07.09 № 3703/09.

В рассмотренном судом случае индивидуальный предприниматель осуществлял деятельность по размещению наружной рекламы и уплачивал налоги исходя из фактически полученной прибыли. После того как его деятельность была переведена на уплату ЕНВД, предпринимателю вменялась сумма, значительно превышающая реально полученный доход. ИП отказался уплатить налог в сумме большей, чем фактически заработал.

И суд согласился с ним. Он указал, что каждый налог должен иметь свой источник. А поскольку сумма ЕНВД в разы превышает доход, это обстоятельство свидетельствует о незаконности размера налога. Тем более что ЕНВД вводился для улучшения положения малого и среднего предпринимательства.

В связи с этим Президиум ВАС РФ признал, что установленный региональным органом представительной власти коэффициент базовой доходности К2 не выполняет свое корректирующее назначение, а исчисленный с его применением ЕНВД не отвечает требованиям статьи 3 НК РФ.

Скорее всего, решающую роль здесь сыграло значительное ухудшение положения налогоплательщика с введением ЕНВД. Поскольку само по себе оспаривание коэффициента базовой доходности К2 может не привести к выигрышу дела. К примеру, в постановлении от 24.03.09 № 15256/08 Президиум ВАС РФ отказал налогоплательщику в аналогичном иске.

Иногда «вмененка» используется для легальной обналички денег

На практике дружественные предприниматели на «вмененке» широко используются для обналичивания денежных средств.Типичный способ заключается в следующем. Компания заключает с ИП договор на оказание услуг, к примеру, по размещению наружной рекламы: на наружной стене офиса монтируется электронный экран, на котором демонстрируется реклама общества. Эта деятельность в большинстве регионов подпадает под ЕНВД (в том числе и в Москве – до 2012 года).

За эти услуги компания платит вознаграждение, которое в полном объеме учитывается в налоговых расходах (подп. 28 п. 1 и п. 4 ст. 264 НК РФ). При этом любая выездная налоговая проверка, выйдя из офиса налогоплательщика на улицу, лично убедится в том, что рекламные услуги реально оказываются предпринимателем. Разногласия могут возникнуть лишь из-за обоснованности размера оплаты этих услуг. Однако и рыночные цены на рекламу в крупных городах высоки.

Что же касается предпринимателя, то он уплатит в бюджет фиксированную сумму единого налога, размер которого зависит лишь от площади рекламной поверхности. Например, в Москве сумма налога на электронное табло площадью 10 кв. м составит менее 10 тыс. рублей в месяц (базовая доходность 5 тыс. руб. × 10 кв. м × 15% × 1,372 × корректирующий коэффициент от 0,09 до 0,9). После этого ИП может обналичивать и использовать полученные деньги по собственному усмотрению, отчитываться в этом он ни перед кем не обязан.

 

Зарегистрируйтесь и продолжите читать статью! Это БЕСПЛАТНО и займет всего одну минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пожалуйста, проверьте почту
Ввести
Я тут впервые
Регистрация займет
не больше минуты!
Введите логин
Неверный логин или пароль
Неверный логин или пароль
Введите пароль

 

Слово редактора

Евгений Тимин
главный редактор
glred@nalogplan.ru
Маркетологи очень хотят, чтобы я в этой редакционной колонке на пальцах доказал вам, что необходимо продлить подписку на 2017 год. Иначе… иначе… конец света! А я вот, напротив, думаю, что переподписываться на журнал не стоит.

Подумаешь! Не продлили вы подписку. Стали узнавать о налоговых угрозах с опозданием. Из-за этого совершили ошибку. Она обернулась многомиллионными доначислениями. Против директора и главбуха возбудили уголовное дело. Им дали условный срок. Ничего страшного!

Читать далее >>

Подписка

Сервисы