Журнал о том, как безопасно сэкономить на налогах

Какие аргументы докажут правомерность применения нулевой ставки НДС

22 октября 2010   1680  

Поскольку экспорт традиционно используется в схемах уклонения от уплаты налогов, то инспекторы с особым вниманием проверяют право экспортера и компаний, предоставляющих сопутствующие услуги, на нулевую ставку НДС. Мы привели популярные ситуации, описали претензии налоговиков и дали аргументы для защиты от них со ссылками на судебную практику.

Поскольку экспорт традиционно используется в схемах уклонения от уплаты налогов, то инспекторы с особым вниманием проверяют право экспортера и компаний, предоставляющих сопутствующие услуги, на нулевую ставку НДС. Самые частые споры между налогоплательщиками и инспекторами возникают вокруг документального оформления и того, какие именно работы и услуги можно назвать сопутствующими. В таблице мы привели популярные ситуации, описали претензии налоговиков и дали аргументы для защиты от них со ссылками на судебную практику.

Ситуации, когда инспекторы могут отказать в применении нулевой ставки по НДС

Спорная ситуация Позиция налоговиков Аргументы в защиту компании
Компания представила недостающие документы после подачи декларации, но до принятия решения инспекцией Документы для подтверждения нулевой ставки представляются одновременно с подачей декларации (п. 10 ст. 165 НК РФ). И если компания не подала в этот срок полный пакет, то права на нулевую ставку нет (постановления ФАС Северо-Западного округа от 24.09.07 № А56-938/2007, от 07.05.07 № А56-4398/2006) Если компания уложилась в отведенные ей 180 дней, то нарушений нет (постановления ФАС Северо-Кавказского от 18.01.10 № А32-26882/2009-59/539, Восточно-Сибирского от 02.02.10 № А74-2766/2009, Северо-Западного от 03.12.09 № А42-2865/2009 округов)
При формировании первоначального пакета компания не представила дополнительные документы, Налоговики считают, что они имеют право требовать, чтобы первоначальный пакет документов содержал сразу дополнительные документы. Если же их НК РФ не предусмотривает подачу (в скобках – постановления ФАС): – документов по раздельному учету (Московского округа от 07.10.08 № КА-А40/8592-08);
которые прямо не поименованы в статье 165 Налогового кодекса нет, то значит ставка не подтверждена. Например, спецификации к договору нужны, так как они позволят проверить объем поставляемого товара. А дополнительные соглашения к экспортному контракту необходимы, поскольку они могут изменять существенные условия сделки – сертификатов происхождения товаров (Поволжского округа от 06.05.09 № А12-14996/2008); – инвойсов (Поволжского округа от 17.11.08 № А12-16883/07); – свифт-посланий (Московского округа от 23.12.09 № КА-А41/14497-09); – спецификаций (Волго-Вятского округа от 28.02.08 № А11-9988/2006-К2-21/528); – дополнительных соглашений (Московского округа от 05.05.09 № КА-А40/3418-09-П-1,2,3); – доверенности на право подписи (Московского округа от 08.08.08 № КА-А40/7378-08); – лицензий на право осуществления деятельности (Поволжского округа от 31.03.09 № А55-4366/2008); – актов выполненных работ или оказанных услуг (Московского округа от 06.09.10 № КА-А40/10217-10)
Организация не представила перевод коносаментов, свифт-посланий и инвойсов на русский язык В статье 68 Конституции РФ прямо установлено, что государственным языком России является русский. Налогоплательщик обязан представить нотариально заверенный перевод документов на русский язык. Иначе инспекция лишается возможности принять обоснованное решение по результатам проверки Налоговый кодекс не содержит обязанности представлять перевод коносаментов (письмо Минфина России от 25.03.08 № 03-07-08/67, определение ВАС РФ от 19.09.08 № 11858/08). Он подается лишь по дополнительному требованию инспекции (постановления ФАС Московского от 08.12.08 № КА-А40/11395-08-П, от 28.05.10 № КА-А40/5306-10, Восточно-Сибирского от 10.07.09 № А33-11586/08 округов)
Организация представила недостающие документы только в суд Если компания без уважительных причин представляет документы, минуя инспекцию, то нулевая ставка считается не подтвержденной (постановления ФАС Северо-Кавказского от 15.09.08 № Ф08-5459/2008, Уральского от 03.03.09 № Ф09-11069/07-С2 округов). Организация вправе предоставлять доказательства в суде. В том числе документы, которые подтверждают экспорт. Причем независимо от того, были ли они исследованы налоговым органом при камеральной проверке (постановление Президиума ВАС РФ от 21.04.09 № 95/09)
  Суд проверяет законность решения налоговиков с учетом только тех документов, которыми они располагали в момент проверки (постановление ФАС Дальневосточного округа от 11.04.08 № Ф03-А04/07-2/5384)  
Инспекция не подтвердила право на нулевую ставку и доначислила НДС, хотя 180 дней, установленные для сбора документов, еще не истекли Если пакет документов не подтверждает нулевую ставку, то доначисление налога до истечения 180 дней правомерно (письмо ФНС России от 09.08.06 № ШТ-6-03/786@ , постановление ФАС Дальневосточного округа от 07.06.07 № Ф03-А16/07-2/1691) Если 180 дней не истекли, то доначисление налога преждевременно (постановление ФАС Северо-Западного округа от 26.06.08 № А56-15666/2007, оставлено в силе определением ВАС РФ от 08.10.08 № 13023/08). Компания может успеть исправить недочеты
Компания подтверждает факт заключения сделки не экспортным контрактом, а иными документами Требование предоставлять именно контракт или его копию прямо установлено в подпункте 1 пункта 1 статьи 165 НК РФ Экспорт может подтвердить, к примеру, протокол о результатах торгов (письмо Минфина России от 01.08.07 № 03-07-08/218) или заказ, который содержит существенные условия договора (постановление ФАС Московского округа от 31.07.07 № КА-А40/7099-07-П
Налогоплательщик подтвердил нулевую ставку при экспорте позже 180 дней. Обоснован ли штраф? НК РФ дает на подтверждение нулевой ставки 180 дней. Если такая обязанность не исполнена, то необходимо заплатить налог, как если бы реализация прошла на внутреннем рынке. А раз налог не уплачен, то штраф правомерен (постановление ФАС Восточно-Сибирского округа от 19.02.09 № А10-1614/08-Ф02-344/09) Если нулевая ставка подтверждена, пусть даже позже срока, то сама по себе обязанность уплатить налог не возникает. Значит, и штрафа нет (постановление Президиума ВАС РФ от 11.11.08 № 6031/08). Неуплата налога означает возникновение долга перед бюджетом (п. 42 постановления Пленума ВАС РФ от 28.02.01 № 5). А если нулевая ставка подтверждена, то долга нет и не было (постановление ФАС Поволжского округа от 04.03.08 № А06-3838/07, оставлено в силе определением ВАС РФ от 10.07.08 № 8251/08)
Экспорт товаров оплачен неденежным способом, например зачетом взаимных требований или векселем Пунктом 1 статьи 165 НК РФ предусмотрен конкретный перечень случаев, когда выписка банка может не представляться. В иных случаях, в частности при расчетах неденежным Закон не запрещает получать оплату в неденежной форме. Акт приема-передачи векселей фактически подтверждает оплату поставки за рубеж (постановления ФАС Уральского от 20.02.08 № Ф09-568/08-С2,
  способом, отсутствие выписки является основанием для отказа в подтверждении права на нулевую ставку Поволжского от 25.01.07 № А55-8549/06-53 округов). То же самое касается и акта зачета взаимных требований – постановления ФАС Поволжского округа от 22.12.09 № А55-12081/2008, от 03.07.08 № А55-17494/07, определение ВАС РФ от 28.05.08 № 6659/08
Экспортная выручка поступила от третьего лица, которое по контракту может оплатить товар за иностранного покупателя. Организация не представила в налоговый орган договор поручения по такой оплате Налоговый кодекс содержит прямое требование представить договор поручения по оплате, который заключен между иностранным лицом и лицом, осуществившим платеж (абз. 5 подп. 2 п. 1 ст. 165 НК РФ) Главное, чтобы выписка банка подтверждала поступление экспортной выручки. А возможность ее оплаты третьими лицами за иностранного покупателя может быть определена в экспортных контрактах. Это и подтвердит отношения поручительства между иностранным покупателем и третьим лицом (постановление ФАС Уральского округа от 12.03.09 № Ф09-1337/09-С2, оставлено в силе определением ВАС РФ от 18.03.10 № ВАС-8086/09)
Документы, которые подтверждают нулевую ставку НДС, содержат формальные ошибки Если товарные накладные оформлены с нарушением статьи 9 Федерального закона от 21.11.96 № 129-ФЗ «О бухгалтерском учете», то они содержат неполные и недостоверные сведения. А значит, и не могут подтвердить экспорт товара (постановление ФАС Северо-Западного округа от 30.06.09 № А13-1966/2008, оставлено в силе определением ВАС РФ от 28.09.09 № ВАС-12090/09) В НК РФ форма транспортных и товаросопроводительных документов, которые могут подтвердить ставку 0 процентов, не установлена (постановление ФАС Поволжского округа от 09.04.09 № А55-10200/2008). Опечатки покупателя в платежном поручении также не мешают продавцу подтвердить поступление выручки. Главное, чтобы деньги были зачислены на расчетный счет продавца (постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 14.10.09 № А53-4787/2009)
На третьем экземпляре заявления о ввозе товаров отметки об уплате косвенных налогов белорусские налоговики проставили позже 180 дней со дня отгрузки Если компания не представила в российский налоговый орган заявление с отметкой белорусских налоговиков в течение 180 дней с даты отгрузки, то нулевая ставка считается не подтвержденной. Такой вывод вытекает из статьи 1 Протокола между нашими странами от 11.12.09 Дата проставления отметки белорусскими налоговыми органами не влияет на право применять нулевую ставку. Она свидетельствует лишь о периоде уплаты налога (постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 15.09.09 № Ф09-6815/09-С2)
Для подтверждения права на ставку 0 процентов компания представляет не полные грузовые таможенные декларации, а временные Временная таможенная декларация не подтверждает количества вывезенного товара, так как составляется на основании неточных данных (п. 1 ст. 138 Таможенного кодекса) Закон не уточняет вид представляемой таможенной декларации (постановления ФАС Северо-Кавказского от 29.03.10 № А32-7360/2009, Московского от 04.02.08 № КА-А40/13923-07 округов). Главное, чтобы временные декларации содержали информацию о количестве и дате вывоза товара, о разрешении его выпуска и вывоза за пределы России, а также о грузоотправителе и грузополучателе (постановления ФАС Московского от 30.03.09 № КА-А40/2270-09-П, Северо-Западного от 11.05.06 № А56-23216/2005 округов)
Организация применяет ставку 0 процентов по услугам оформления сертификатов происхождения экспортируемых товаров Сертификация не связана с экспортом. Она лишь подтверждает соответствие товаров требованиям стандартов или условиям договоров. Такие услуги должны облагаться НДС по ставке 18 процентов, поскольку в пункте 1 статьи 164 НК РФ они не поименованы (письма Минфина России от 22.12.09 № 03-07-08/267, от 27.04.09 № 03-07-08/98, постановления ФАС Московского округа от 28.02.08 № КА-А40/13942-07, от 02.07.08 № КА-А40/5619-08) Перечень услуг, по которым можно применить нулевую ставку НДС, открыт (подп. 2.1 п. 1 ст. 164 НК РФ). Главное, чтобы сертификация была произведена после помещения товаров под режим экспорта (постановление Президиума ВАС РФ от 14.10.08 № 6269/08 и определение ВАС РФ от 17.10.08 № 10345/08)
Компания применяет ставку 0 процентов к услугам по подаче подвижного состава Подача и уборка вагонов не упомянуты в пункте 1 статьи 164 НК РФ, поэтому применение нулевой ставки неправомерно (письмо Минфина России от 22.03.10 № 03-07-08/72, постановления ФАС Дальневосточного округа от 22.04.10 № Ф03-2346/2010, от 21.04.10 № Ф03-2318/2010) Такие услуги оказываются в рамках транспортно-экспедиционного обслуживания. То есть они неразрывно связаны с перевозкой грузов на экспорт (постановления ФАС Северо-Западного от 10.03.09 № А56-14997/2008, Московского от 10.08.09 № КА-А40/7526-09, от 18.01.10 № КА-А40/14884-09, Дальневосточного от 25.11.09 № Ф03-6452/2009 округов)
Организация применяет нулевую ставку НДС в отношении услуг по предоставлению В подпункте 2 пункта 1 статьи 164 НК РФ в числе транспортно-экспедиционных услуг аренда не названа. В перечне транспортно-экспедиционных услуг значится и предоставление вагонов для перевозки груза. И если это зафик-
в аренду подвижного состава и услуг по фрахтованию судов И даже косвенно к ним не относится. Поэтому применение нулевой ставки неправомерно (постановления ФАС Западно-Сибирского округа от 02.02.09 № Ф04-269/2009(19815-А70-41), от 22.12.08 № Ф04-7498/2008(16935-А70-14)). Договор фрахтования судна на время – это договор аренды имущества, а не перевозки (постановление Президиума ВАС РФ от 20.05.08 № 412/08) сировано в договоре экспедиции, то аренда вагонов является частью экспедиторской услуги. Значит, облагается по ставке 0 процентов (постановления ФАС Восточно-Сибирского от 10.03.09 № А78-4801/08-С3-8/182-Ф02-784/09, Московского от 01.09.08 № КА-А40/7988-08 округов). Поскольку предметом договора фрахтования является перевозка груза, а не аренда судна, то применение нулевой ставки является правомерным (постановление ФАС Поволжского округа от 29.07.08 № А55-17830/07)
Нулевая ставка применена к услугам по охране подвижного состава и экспортируемых товаров Охрана экспортируемых товаров не связана с их транспортировкой, обслуживанием и сопровождением. Значит, нулевая ставка не применяется (постановление ФАС Уральского округа от 06.03.08 № Ф09-1151/08-С2, письмо Минфина России от 05.03.10 № 03-07-08/59) Охрана товаров напрямую связана с услугой по их сопровождению, которая названа в подпункта 2 пункта 1 статьи 164 НК РФ. Значит, применяется нулевая ставка (определение ВАС РФ от 04.03.09 № 1776/09, постановление ФАС Московского округа от 12.07.10 № КГ-А40/6619-10)
Организация применяет нулевую ставку НДС по экспортным товарам, помещенным под таможенные режимы, которые прямо не указаны в статье 164 НК РФ Нулевую ставку по НДС можно применять только при помещении ввозимых товаров под таможенный режим экспорта, режим свободной таможенной зоны и режим переработки на таможенной территории (подп. 1 и 2 п. 1 ст. 164 НК РФ) Применение нулевой ставки не зависит от вида таможенного режима (постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 28.06.10 № 09АП-13137/2010). В частности, она правомерна при режиме выпуска для внутреннего потребления и режиме международного таможенного транзита (письма Минфина России от 16.03.10 № 03-07-08/69, от 07.06.07 № 03-07-08/147 соответственно)
Организация применяет нулевую ставку по перевозке товаров с территории РФ в Республику Беларусь Ставка 0 процентов по таким услугам не применяется, так как на подтверждающих документах не будет отметок таможенных органов (письмо Минфина России от 20.08.08 № 03-07-08/202) Право на нулевую ставку предусмотрено статьей 164 НК РФ при экспорте товаров в любую страну. Исключений для Белоруссии при этом нет (постановление ФАС Северо-Западного округа от 28.07.09 № А56-53415/2008, определение ВАС РФ от 14.03.08 № 3116/08)

 

Зарегистрируйтесь и продолжите читать статью! Это БЕСПЛАТНО и займет всего одну минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пожалуйста, проверьте почту
Ввести
Я тут впервые
Регистрация займет
не больше минуты!
Введите логин
Неверный логин или пароль
Неверный логин или пароль
Введите пароль

 

Слово редактора

Евгений Тимин
главный редактор
glred@nalogplan.ru
Маркетологи очень хотят, чтобы я в этой редакционной колонке на пальцах доказал вам, что необходимо продлить подписку на 2017 год. Иначе… иначе… конец света! А я вот, напротив, думаю, что переподписываться на журнал не стоит.

Подумаешь! Не продлили вы подписку. Стали узнавать о налоговых угрозах с опозданием. Из-за этого совершили ошибку. Она обернулась многомиллионными доначислениями. Против директора и главбуха возбудили уголовное дело. Им дали условный срок. Ничего страшного!

Читать далее >>

Подписка

Сервисы