Журнал о том, как безопасно сэкономить на налогах

Какие способы экономии НДС используют при закупке товаров у населения

22 октября 2010   3684  

  • При перепродаже каких товаров НДС можно платить с разницы
  • Почему с физлицом выгоднее заключить договор комиссии
  • Как ломбард позволит не платить НДС с реализации вовсе

Когда компании закупают товары и материалы непосредственно у населения, то обычно это касается подержанных машин, сельхозпродуктов, вторичного сырья, продукции собственного изготовления, цветов и т. д.

По налогу на прибыль здесь особой экономии не добиться. Если, конечно, искусственно не завышать стоимость приобретаемых ТМЦ на бумаге, платя физлицу лишь часть этих денег. Но на это согласится не каждый человек. А вот с НДС при последующей реализации таких ценностей возможны различные вариации.

В общем случае перепродажа товаров, закупленных у населения, довольно обременительна с точки зрения НДС. Организации приходится платить этот налог с полной стоимости проданного товара, не имея возможности поставить его к вычету с расходов на приобретение. Ведь физические лица не являются плательщиками налога на добавленную стоимость.

Когда при последующей реализации НДС можно платить только с разницы

При реализации сельскохозяйственной продукции, продуктов ее переработки и автомобилей, закупленных у физлиц – неплательщиков НДС, этот налог платится не с полной суммы выручки, а лишь с разницы. Она рассчитывается исходя из цены реализации с учетом НДС и цены закупки. Такие правила предусмотрены пунктами 4 и 5.1 статьи 154 НК РФ. При этом налог рассчитывается по расчетным ставкам 10/110 и 18/118 (п. 4 ст. 164 НК РФ).

Правда, для сельхозпродукции есть ряд ограничений. Она не должна относиться к категории подакцизных товаров и должна быть поименована в Перечне сельскохозяйственной продукции (утв. постановлением Правительства РФ от 16.05.01 № 383). В частности, этим условиям отвечают скот, птица, мясо, молочная продукция, яйца, рыба, мед, зерно, овощи, сено и т. д.

Из бюджета иногда возмещают больше НДС, чем необходимо уплатить в него. При последующей перепродаже сельхозпродукции и автомобилей может сложиться ситуация, когда продавец укажет в счете-фактуре НДС с полной стоимости товара, а не с разницы. В этом случае чиновники предписывают уплатить в бюджет всю сумму налога, указанную в документе (постановление ФАС Центрального округа от 06.02.08 № А09-8975/06-30-20).

Таким требованием контролеры пытаются пресечь схему экономии. Ведь конечный покупатель, получив счет-фактуру с завышенной суммой НДС, предъявляет его к вычету. А поскольку продавец заплатил налог в бюджет только с разницы, то из бюджета будет изъята дополнительная сумма. Этим и пользуются дружественные компании.

Требования налоговиков можно оспорить. Согласно пункту 5 статьи 3 НК РФ, ни на кого не может быть возложена обязанность уплачивать налоги, установленные в ином порядке, чем это определено НК РФ. А его положения указывают, что налог взимается с разницы независимо от суммы, указанной в счете-фактуре. Кроме того, статья 166 НК РФ предписывает рассчитывать подлежащий уплате в бюджет НДС на основе налоговой базы, а не выставленных счетов-фактур.

Есть и решения судов в пользу налогоплательщиков (постановления федеральных арбитражных судов Западно-Сибирского от 17.09.08 № Ф04-5554/2008(11392-А46-14), Волго-Вятского от 20.12.06 № А29-8335/2005А, Уральского от 16.08.06 № Ф09-5627/06-С2 округов). Но их не так много, чтобы предсказать решение суда в конкретной ситуации.

При продаже переработанной продукции налог можно исчислять с разницы. Предположим, общество закупило молоко, а реализует творог. Здесь появляется вопрос: распространяются ли нормы пункта 4 статьи 154 НК РФ на такую переработанную продукцию?

Минфин России считает, что нет. Мол, база по НДС в этом случае определяется исходя из полной стоимости реализованных товаров (письмо от 26.01.05 № 03-04-04/01). Иногда с этим соглашаются суды (постановления Федерального арбитражного суда Центрального округа от 08.10.08 № А36-528/2008, от 08.06.09 № Ф04-2975/2009 (6522-А03-42) (оставлено в силе определением ВАС РФ от 28.09.09 № ВАС-12507/09)).

Но большинство решений содержит иные выводы. Суды признают, что НДС при продаже продуктов, полученных компанией в результате переработки, исчисляется с разницы (постановления федеральных арбитражных судов Уральского от 08.05.09 № Ф09-2751/09-С2, Западно-Сибирского от 31.07.07 № Ф04-5101/2007(36750-А03-19) округов).

Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в постановлении от 03.08.06 № А65-531/2006-СА2-11 по этому поводу сделал вывод, что пункт 4 статьи 154 НК РФ содержит неясность. А все сомнения толкуются в пользу налогоплательщика (п. 7 ст. 3 НК РФ).

Сергей Тараканов, советник государственной гражданской службы РФ 3-го класса, привел еще один аргумент в пользу расчета налога лишь с разницы. По его словам, на это указывает слово «закупленной», которое в пункте 4 статьи 154 НК РФ относится к словам «сельскохозяйственной продукции», а не к словам «продуктов ее переработки». В противном случае законодатель применил бы слово «закупленных».

Если закупили у физлица, имеющего статус ИП.  По мнению чиновников, предприниматели в целях применения статьи 154 НК РФ к физлицам не относятся (письмо от 07.12.06 № 03-04-11/234, постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 08.10.08 № А36-528/2008). Следовательно, по продукции, закупленной у ИП, нельзя применять льготные нормы статьи 154 НК РФ. А налог нужно рассчитывать со всей стоимости реализации.

Однако с этим можно поспорить. В абзаце 4 пункта 2 статьи 11 НК РФ прямо указано, что предприниматели являются физлицами. А тот факт, что они осуществляют предпринимательскую деятельность без образования юрлица, не лишает их статуса физлица.

Другой аргумент чиновников – для применения льготы физлицо не должно быть плательщиком НДС. Но если предприниматель применяет «упрощенку» или «вмененку», то он не признается таковым (п. 2 ст. 346.11, п. 4 ст. 346.26 НК РФ). Значит, условия статьи 154 НК РФ соблюдаются. Согласен с этим и Сергей Тараканов, советник государственной гражданской службы РФ 3-го класса. Однако судебной практики по этому вопросу мы не нашли.

Договор комиссии позволит платить НДС лишь с наценки

Иногда вместо сделки купли-продажи компании заключают с физлицами договоры комиссии. Наценка, с которой общество планирует перепродать товар, признается вознаграждением комиссионера. Только с этой суммы он платит налог на прибыль и НДС.

Компания может оформлять последующую продажу товаров от своего имени (п. 1 ст. 990 ГК РФ). Это позволит избежать сложностей в оформлении документов. Кроме того, виды перепродаваемой продукции ничем не ограничены.

Но для гражданина этот способ не особенно удобен. Во-первых, он сможет получить деньги только после того, как комиссионер продаст товар. Во-вторых, его доходом будет признана вся выручка от перепродажи, включая сумму, которую оставит себе комиссионер в качестве вознаграждения. Следовательно, НДФЛ, который физлицо уплачивает самостоятельно, увеличится по сравнению с обычной куплей-продажей. Хотя при продаже ряда товаров у физлиц есть льготы. В частности, не облагаются НДФЛ доходы, полученные от реализации:

  • выращенных в личном подсобном хозяйстве скота, кроликов, нутрий, птиц, а также диких животных и птиц;
  • продукции животноводства, растениеводства, цветоводства и пчеловодства;
  • пушнины, мяса диких животных и иной продукции, получаемой физическими лицами при осуществлении любительской и спортивной охоты;
  • дикорастущих ягод, грибов и иных недревесных лесных ресурсов.

 Такие льготы установлены пунктами 13, 15, 17 статьи 217 НК РФ. В итоге налоговая нагрузка для физица и для компании-комиссионера будет снижена до минимума.

С помощью ломбардных услуг вовсе избегают уплаты НДС

На практике налогоплательщики нашли способ, который вовсе избавляет от уплаты НДС. Хотя он довольно рискован и не гарантирует безопасного получения налоговой экономии.

Его суть заключается в том, что вместо закупки товаров у населения и последующей продажи они оформляют ломбардную сделку. То есть товар у физлица принимают в залог и за это выдают ему денежный заем. Через месяц после окончания срока займа, если физлицо не возвращает деньги (а оно не возвращает), заложенный объект может быть продан (п. 1 ст. 10, п. 1 ст. 12, п. 2 ст. 13 закона от 19.07.07 № 196-ФЗ «О ломбардах»).

Налоговая экономия достигается за счет того, что продажа заложенного имущества не признается реализацией для целей НДС по следующим причинам. Во-первых, у залогодержателя нет права собственности на объект. Это следует из положений пунктов 3 и 5 статьи 2 закона № 196-ФЗ. А реализацией, согласно статье 39 НК РФ, признается именно переход права собственности.

Во-вторых, целью такой продажи является не получение организацией-залогодержателем дохода, а погашение требований заимодавца к заемщику (п. 1 ст. 13 закона № 196-ФЗ). Есть и судебная практика в пользу такой позиции (постановления федеральных арбитражных судов Поволжского от 03.05.06 № А06-5894У/4-5/05, от 22.07.04 № А72-245/2004-8/114, Северо-Кавказского от 31.08.04 № Ф08-3492/2004-1466А округов).

Что касается залогодателя, за которым в момент реализации сохраняется право собственности, то он также не заплатит НДС. Ведь ломбардные сделки можно заключать только с физлицами (п. 1 ст. 2, п. 1 ст. 7 закона № 196-ФЗ). А последние не являются плательщиками НДС (п. 1 ст. 143 НК РФ).

Этот способ имеет существенное ограничение. В частности, физлицо может отдать в залог только то имущество, которое принадлежит именно ему и предназначается для личного потребления (п. 3 ст. 2 закона № 196-ФЗ). Это могут быть автомобили, компьютерная и иная бытовая техника, драгоценности и т.п. Объекты, приобретенные физлицом для явной перепродажи (к примеру, партия стиральных машин), для залога в ломбард не подойдут. Хотя на практике документальное подтверждение права собственности и предназначения для личного пользования в ломбардах редко встречается.

Несоответствие нормам закона не мешает квалифицировать операции как ломбардные. Ломбардная деятельность имеет свои особенности. Первый нюанс – ломбарду запрещается заниматься иной предпринимательской деятельностью, кроме предоставления краткосрочных займов гражданам, хранения вещей, а также консультационных и информационных услуг (п. 4 ст. 2 закона № 196-ФЗ). Но, как показывает практика, при решении спора по налогам судей больше интересует, как по документам оформлена ломбардная сделка, а не правомерность ее проведения.

Такими документами могут быть устав организации, где прописано, что одним из видов деятельности является ломбардная. Также это могут быть приказ о размере процентов за пользование кредитами, договоры залога имущества, залоговые билеты и т. д. Так, в одном из дел компания помимо указанных документов представила оборотно-сальдовые ведомости и журналы-ордера. Проанализировав их, суд сделал вывод, что одним из видов деятельности общества является ломбардная. И решил спор в пользу организации (постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 07.05.08 № А12-14685/07-С51).

Второй нюанс – в названии компании должно быть слово «ломбард» (п. 2 ст. 2 закона № 196-ФЗ). Но и его отсутствие мало заботит суды. В уже упомянутом постановлении № А12-14685/07-С51 ломбардная деятельность была признана у ООО «Капитал». В постановлении Федерального арбитражного суда Уральского округа от 05.05.10 № Ф09-3129/10-С2 – у общества «Голд-Инвест».

При возврате заемщику разницы между ценой продажи и долгом НДС не возникает. Залогодержатель может получить доход от реализации имущества, который превысит размер обеспеченного залогом требования. Такую разницу он обязан возвратить заемщику (п. 3 ст. 350 ГК РФ, п. 4 ст. 13 закона № 196-ФЗ, определение ВАС РФ от 23.01.08 № 15617/07).

На практике этот запрет обходят довольно банальным образом. При приеме имущества в залог по документам указывают сумму займа в большем размере, чем реально выдают физлицу. Для подстраховки у гражданина остается расписка о том, что он вернул залогодержателю сумму разницы. Таким образом, при дальнейшей продаже по уже завышенной цене у организации не образуется почти никакого дополнительного дохода.

Если оценка невостребованной вещи превышает 30 тыс. рублей, реализовать ее можно только путем продажи с публичных торгов в форме аукциона (п. 2 ст. 13 закона № 196-ФЗ). Но этой суммой обычно варьируют, поскольку вещи, передаваемые в залог, оцениваются по соглашению сторон (ст. 5 закона № 196-ФЗ). Если этот предел не превышен, то общество может само решить, каким образом реализовать залоговое имущество.

При выплате разницы компании не нужно удерживать НДФЛ.  Предположим, залогодержатель все-таки возвращает доход, полученный при продаже заложенного объекта и превышающий сумму долга. НДФЛ при этом удерживать не нужно.

Вариантов обоснования такой позиции может быть два. Первый – в НК РФ не определен такой вид дохода, как полученный от продажи собственного заложенного имущества. Поэтому налога не возникает вовсе (письмо Минфина России от 14.05.05 № 03-05-01-04/133, постановления федеральных арбитражных судов Западно-Сибирского от 11.08.05 № Ф04-4449/2005(12975-А67-19), Московского от 16.06.05 № КА-А40/4921-05 округов).

Другой вариант – эти суммы признаются доходом от реализации имущества физлица, с которого гражданин должен заплатить налог самостоятельно. Организация в отношении таких выплат не является налоговым агентом по НДФЛ (постановление Федерального арбитражного суда Центрального округа от 28.01.05 № А68-27/14-04).

Зарегистрируйтесь и продолжите читать статью! Это БЕСПЛАТНО и займет всего одну минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пожалуйста, проверьте почту
Ввести
Я тут впервые
Регистрация займет
не больше минуты!
Введите логин
Неверный логин или пароль
Неверный логин или пароль
Введите пароль

 

Слово редактора

Евгений Тимин
главный редактор
glred@nalogplan.ru
Маркетологи очень хотят, чтобы я в этой редакционной колонке на пальцах доказал вам, что необходимо продлить подписку на 2017 год. Иначе… иначе… конец света! А я вот, напротив, думаю, что переподписываться на журнал не стоит.

Подумаешь! Не продлили вы подписку. Стали узнавать о налоговых угрозах с опозданием. Из-за этого совершили ошибку. Она обернулась многомиллионными доначислениями. Против директора и главбуха возбудили уголовное дело. Им дали условный срок. Ничего страшного!

Читать далее >>

Подписка

Сервисы