Журнал о том, как безопасно сэкономить на налогах

Заключение договора с организацией инвалидов не доказывает наличия схемы

20 августа 2010   1928  

  • Для создания организации инвалидов достаточно трех физлиц
  • Показания сотрудников не доказывают «инвалидную» схему
  • Услуги по аутстаффингу не являются посредническими

Многие компании на общем режиме до отмены ЕСН переводили часть сотрудников в инвалидную компанию с последующей арендой персонала. Это позволяло не платить ЕСН с вознаграждений, перечисленных от имени организаций инвалидов (подп. 2 п. 1 ст. 239 НК РФ в прежней ред.). С введением страховых взносов возможность экономии осталась до 2014 года включительно.

Так, в 2010 году эти организации платят страховые взносы по ставке 14 процентов. Далее тарифы будут постепенно расти и достигнут максимума в 2015 году – 34 процентов (п. 2 ч. 2 ст. 57, ч. 2 ст. 58 Федерального закона от 24.07.09 № 212-ФЗ). Постепенный переход касается, в частности, общественных организаций инвалидов (далее – ООИ) и организаций, уставный капитал которых полностью состоит из вкладов. Причем последние должны соблюсти еще два условия: среднесписочная численность инвалидов – не менее 50 процентов, а их доля зарплаты – не менее 25 процентов.

Кроме того, за небольшим исключением, операции, совершаемые инвалидными организациями, не облагаются НДС (подп. 2 п. 3 ст. 149 НК РФ). Для этого в ООИ должно быть не менее 80 процентов инвалидов и их законных представителей.

Зная о повышенном интересе к таким льготам, налоговики считают, что любые действия с участием инвалидов являются схемой (приказ ФНС России от 14.10.08 № ММ-3-2/467 @ ). Иногда суды с этим соглашаются (постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 19.06.09 № А28-12823/2008-489/11). Но есть аргументы, которые помогут доказать законность «инвалидной» экономии.

Для создания ООИ достаточно инициативы трех физлиц

Обвинения налоговиков сводятся к тому, что создание общественной организации инвалидов носит фиктивный характер. Но суды указывают, что если ООИ создана законно, то отношения с ней сами по себе не свидетельствуют о наличии схемы (постановления федеральных арбитражных судовПоволжского от 14.05.10 № А57-11267/2009, Центрального от 29.05.09 № А62-1625/2008 округов).

В частности, для создания ООИ необходима инициатива не менее трех физических лиц (ст. 18 Федерального закона от 19.05.95 № 82-ФЗ «Об общественных объединениях»). При этом в такой организации сами инвалиды и их законные представители должны составлять не менее 80 процентов (ч. 2 ст. 33 закона о защите инвалидов от 24.11.95 № 181-ФЗ). ООИ могут иметь собственность, денежные средства, ценные бумаги и т. д., но распределение доходов между членами или участниками запрещено.

Льготы ООИ не зависят от видов деятельности

Поскольку для вывода денег на ООИ с ней заключают договор на выполнение работ, оказание услуг или поставку товара, то налицо предпринимательская деятельность. ООИ могут вести ее лишь для достижения уставных целей (ст. 37 закона № 82-ФЗ, абз. 2 п. 1 ст. 117 ГК РФ). Налоговики нередко пытаются признать такую деятельность не соответствующей уставу и направленной на получение налоговой выгоды группы. И на этом основании отказывают в применении льгот.

Но проверяющие не учитывают следующее. Законодательство не связывает право ООИ на применение льгот с достижением результата или конкретной цели. ООИ создаются для защиты прав и интересов инвалидов. Достигнуть этого силами только инвалидов трудно, поэтому организация вправе привлекать на работу любых лиц и выплачивать им вознаграждение и зарплату (письмо Минфина России от 09.03.07 № 03-07-15/32).

Кроме того, использование доходов на иные цели инспекторы обязаны доказать. Исходя из практики, в уставе ООИ лучше прописать, что для осуществления уставных целей организация вправе осуществлять любую деятельность, не запрещенную законом. Это поможет снизить налоговые риски (постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 14.04.08 № А56-25137/2007).

В договоре с физлицом не обязательно указывать заказчика работ

В стремлении разоблачить «инвалидную» схему налоговики часто заявляют о том, что ООИ фактически не исполняет договор. Так, в суде был рассмотрен спор. Одна из компаний холдинга заказала нескольким ООИ выполнение работ. Они заключались в поиске специалистов и заключении с ними договоров подряда от имени ООИ на работы, необходимые клиенту. Инспекторы выяснили, что председателем всех ООИ являлось одно и то же физлицо. А большая часть найденных специалистов уже состояла в штате проверяемой компании, выступающей клиентом. На этом основании последнюю обвинили в фиктивности отношений с ООИ. Компания смогла защититься с помощью грамотно оформленных документов.

Во-первых, оплата услуг ООИ не была фиксированной. Стоимость работ включала, в том числе, расчетную величину, зависящую от объема работ.

Во-вторых, в договорах подряда, заключенных ООИ с физлицами, именно клиент должен был обеспечивать техническое управление работами. Так компания смогла обосновать, почему задания выдавались и контролировались не ООИ, а прорабами проверяемого общества.

В-третьих, в актах сдачи-приемки подробно были перечислены конкретные объекты, где выполнялись работы. А перечень их полностью соответствовал приложениям к договорам и заданиям.

Наконец, суды указали, что тот факт, что одни и те же физлица являлись штатными работниками проверяемой компании и заключали договоры подряда с ООИ, не доказывает наличия схемы. Сотрудники свободны в выборе занятия, поэтому им ничто не запрещает выполнять подрядные работы по договору с ООИ, даже если клиентом последней является их основной работодатель (постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 28.02.08 № А56-6940/2007).

Налоговики иногда указывают на то, что в заключенных договорах подряда с физлицами не указано место производства работ и название организации-клиента, для которой будут выполнены работы. Суды считают, что это не является обязательным (постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 19.11.07 № А56-51592/2006).

Заметим, инспекторы могут настаивать на наличии схемы, даже если нет явной зависимости специалистов, нанятых по договорам подряда ООИ, и компании, для которой выполнялись работы. Но суд без таких доказательств отказывает в претензиях (постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 08.04.09 № Ф09-1963/09-С2).

Недостатки в оформлении трудового договора на руку инспекторам

Погрешности в трудовых договорах с инвалидами инспекторы используют как доказательство того, что все эти отношения носили фиктивный характер. В частности, если они обнаружат, что трудовые книжки работников ООИ находятся у другой компании, это может стать одним из доказательств в пользу налоговиков (постановление Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 14.05.08 № А12-16422/06). Или же если контролеры установят, что стороннее предприятие за свой счет приобретало спецодежду для работников ООИ, оплачивало им командировки или обучение, то это также отрицательно скажется на исходе дела в суде (определение ВАС РФ от 10.04.08 № 4481/08).

Иногда налоговики в своем стремлении доказать фиктивность доходят до абсурда. Был случай, когда в трудовых договорах с инвалидами не был указан срок действия. По мнению инспекторов, это влекло их недействительность. Но суд указал, что тогда договор считается заключенным на неопределенный срок (постановление Волго-Вятского округа от 09.07.07 № А11-5934/2006-К2-23/464).

Кроме того, безопаснее, чтобы в табеле рабочего времени не было переработок по сравнению с установленной ВТЭК продолжительностью рабочего дня. Нельзя забывать и о дополнительных гарантиях для инвалидов: увеличенном ежегодном отпуске и т. д. Иначе получится, что человек с ограниченными способностями работает, например, по 16 часов в сутки на нескольких предприятиях. В это может не поверить даже суд.

Показания сотрудников не доказывают притворности сделок с ООИ

Фиктивность отношений с ООИ налоговикам чаще всего удается доказать путем опроса работников. Не вникая в документальное оформление, они называют своего фактического, а не формального работодателя. Также они могут показать, что после номинального перевода их должностные обязанности, рабочие места и режим работы остались прежними. Эти показания могут грозить обществу проигрышем в суде (постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 24.09.08 № Ф09-6787/08-С2).

Но и в такой ситуации предприятиям удается выиграть спор (постановления федеральных арбитражных судов Поволжского от 13.03.09 № А12-12700/2008, Северо-Западного от 14.04.08 № А56-25137/2007 округов). При этом подтвердить трудовые отношения сотрудников именно с ООИ могут трудовые договоры, платежные ведомости и т. д.

Интересный нюанс. В одном из случаев компания при создании организации инвалидов раздала каждому инвалиду специальные памятки. В них подробно описала его действия в случае налоговой проверки. А именно не пускать инспектора в дом и отказаться от дачи показаний «по состоянию здоровья». Но это только укрепило предположения налоговиков в наличии схемы (см. подробнее статью «Какие схемы раскрыли налоговики в I квартале 2010 года» в «ПНП» № 6, 2010).

Заметим, по общему правилу никто не обязан свидетельствовать против себя самого, своего супруга и близких родственников (ст. 51 Конституции). Но поскольку опрос обычно касается только компании, то рядовым сотрудникам сложно отказаться от дачи показаний по этому основанию. Однако если налоговики забудут предупредить об ответственности за отказ или за дачу ложных сведений, то суды такие объяснения могут не принять во внимание (постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 15.06.09 № Ф03-2571/2009). Основание – они получены с нарушением требований пункта 5 статьи 90 НК РФ.

В любом случае нужно обратить внимание на количество опрошенных. Был случай, когда налоговики представили суду результаты опроса только 35 свидетелей из 430 работников. Суд указал, что свидетелей слишком мало. В итоге налоговики проиграли (постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 19.11.07 № А56-51592/2006).

Аренда персонала не является посреднической деятельностью

Если ООИ занимается предоставлением персонала, то налоговики зачастую оспаривают правомерность применения льготы по НДС. Мол, эти услуги являются посредническими, а потому с них нужно заплатить налог.

Но с таким мнением проверяющих можно поспорить. К посредническим операциям относится деятельность по договорам поручения, комиссии и агентским соглашениям. Предоставление персонала не оформляется ни одним из таких документов. Кроме того, договор аутстаффинга или аутсорсинга в принципе не предусмотрен законодательством. Поэтому его можно отнести к возмездному оказанию услуг. А такая деятельность не лишает права на льготу (постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 07.03.08 № А56-51808/2006).

Доначислять взносы без вычета уже уплаченных сумм незаконно

Если налоговики доначислили страховые взносы с выплат, проведенных через общественную организацию инвалидов, то они должны учесть уже уплаченные взносы в ПФР. Иначе такое взыскание приведет к двойному налогообложению, что недопустимо (постановления федеральных арбитражных судов Волго-Вятского от 16.02.10 № А17-3552/2008, Уральского от 10.03.09 № Ф09-1092/09-С2 округов).

 

Зарегистрируйтесь и продолжите читать статью! Это БЕСПЛАТНО и займет всего одну минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пожалуйста, проверьте почту
Ввести
Я тут впервые
Регистрация займет
не больше минуты!
Введите логин
Неверный логин или пароль
Неверный логин или пароль
Введите пароль

 

Слово редактора

Евгений Тимин
главный редактор
glred@nalogplan.ru
Маркетологи очень хотят, чтобы я в этой редакционной колонке на пальцах доказал вам, что необходимо продлить подписку на 2017 год. Иначе… иначе… конец света! А я вот, напротив, думаю, что переподписываться на журнал не стоит.

Подумаешь! Не продлили вы подписку. Стали узнавать о налоговых угрозах с опозданием. Из-за этого совершили ошибку. Она обернулась многомиллионными доначислениями. Против директора и главбуха возбудили уголовное дело. Им дали условный срок. Ничего страшного!

Читать далее >>

Подписка

Сервисы