Журнал о том, как безопасно сэкономить на налогах

Чем выгоднее гарантировать обязательства – авансом, задатком или залогом

3 июня 2010   2485  

  • На практике продавец или исполнитель, желая убедиться в серьезности намерений своего контрагента, требует до начала исполнения заказа предоставить какое-либо обеспечение. Чаще всего это предоплата по договору, но нередко стороны используют задаток или залог. У каждого из этих способов есть преимущества и недостатки.

Особенности способов обеспечения обязательств

 

Особенности Аванс Задаток Залог
Нужно ли платить НДС при получении? Да Нет, но налоговики могут признать суммы авансом Нет
Является ли обеспечительной мерой? Нет Да Да
Чем можно вносить? Любыми активами, в том числе имущественными правами Деньгами Любое имущество, не ограниченное в обороте
Когда можно вносить? В любой момент до окончания действия договора Только до начала исполнения договора После заключения основного договора
Разрыв договора:
по вине покупателя Аванс возвращается в той же сумме Задаток остается у продавца Требования продавца удовлетворяются из стоимости залога
по вине продавца Аванс возвращается в той же сумме Задаток возвращается в двойном размере Залог возвращается покупателю
Наличие дополнительных расходов Нет Нет Оценка и страхование заложенного имущества

 

Каждый из трех способов имеет свои особенности

Помимо различий в гражданско-правовых отношениях задаток, залог и аванс влияют на налоговые обязанности сторон.

Внесение аванса. Такая сумма не является доходом у получателя и расходом у плательщика до фактического исполнения договора (подп. 1 п. 1 ст. 251, п. 14 ст. 270 НК РФ). Но при получении аванса исполнитель должен выставить счет-фактуру заказчику и исчислить НДС к уплате в бюджет (п. 1 ст. 168 НК РФ). Эту сумму он может принять к вычету в периоде отгрузки (п. 8 ст. 171, п. 6 ст. 172 НК РФ). Сторона, перечислившая аванс, может претендовать на вычет входного НДС, если предоплата предусмотрена договором и исполнитель передал ему счет-фактуру на аванс (п. 12 ст. 171, п. 9 ст. 172 НК РФ).

Перечисление задатка. Таковым признается сумма, выдаваемая в счет оплаты по договору в доказательство его заключения и обеспечения исполнения обязательств по нему (ст. 380 ГК РФ). Он может быть внесен только деньгами и только на основании письменного соглашения. Если в дальнейшем за неисполнение обязательств будет ответствен заказчик, то деньги остаются у исполнителя. В противном случае получатель задатка обязан вернуть его в двойном размере.

Сумма задатка не включается в состав налоговых доходов получателя (подп. 2 п. 1 ст. 251 НК РФ) и не признается в расходах плательщика (п. 32 ст. 270 НК РФ).

По поводу начисления НДС в отношении задатка существует спор. По мнению ФНС России, задаток, равный цене договора, изначально является предоплатой и облагается у продавца НДС (письмо от 17.01.08 № 03-1-03/60). С другой стороны, есть решения судов, которые пришли к выводу, что до момента исполнения договора продавцом задаток нельзя переквалифицировать в оплату (постановление Федерального арбитражного суда Московского округа от 23.05.06 № КА-А40/4283-06).

Оформление залога. Если должник не исполнил свои обязательства, то кредитор имеет право получить удовлетворение из стоимости заложенного имущества (ст. 334 ГК РФ, ст. 1 Закона РФ от 29.05.92 № 2872-1 «О залоге»). Предметом залога может являться любое имущество, не ограниченное в обороте. Залогодателем могут быть как сам должник, так и третье лицо.

Если реализация предмета залога облагается НДС, то при его продаже кредитором формально должна быть сформирована база по этому налогу (подп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ). Однако Налоговый кодекс не уточняет, кто именно должен исчислить налог – залогодержатель или залогодатель. Поэтому необходимость платить НДС в этом случае можно оспорить.

Дело в том, что у кредитора нет права собственности на этот объект, следовательно, не возникает реализации (ст. 39 НК РФ, постановления федеральных арбитражных судов Уральского от 02.11.06 № Ф09-9697/06-С2, Поволжского от 09.02.07 № А65-13250/2006-СА1-29 округов).

С другой стороны, у собственника нет волеизъявления на продажу объекта (постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 05.04.07 № Ф04-2020/2007(оставлено в силе определением ВАС РФ от 14.08.07 № 9120/07). Однако скорее всего доказывать отсутствие налога на добавленную стоимость в этом случае придется в суде.

Теоретически предметом залога могут быть и денежные средства, так как они являются имуществом, не ограниченным в обороте. Однако Президиум ВАС РФ в отношении безналичных денег считает это недопустимым, так как к ним не может быть применено большинство правил о залоге, например, о необходимости торгов (п. 3 информационного письма от 15.01.98 № 26).

Обойти этот запрет можно, если в залог будут переданы денежные средства по договору банковского вклада. Вкладчик может уступить третьему лицу не сами деньги на депозите, а свое право требования к банку (постановление Президиума ВАС РФ от 29.02.2000 № 6041/97). Например, передав ценную бумагу – депозитный сертификат.

Также нет препятствий при передаче в залог иностранной валюты. Поскольку расчеты в такой валюте на территории РФ запрещены (ст. 9 Федерального закона от 10.12.03 № 173-ФЗ), то эти средства не могут рассматриваться в качестве средства платежа.

Исполнителю выгоднее использовать задаток, а заказчику – залог

Сравним все три способа на конкретном примере (см. табл. ниже). Допустим, стороны заключили договор поставки товара на сумму 1,18 млн рублей (с НДС). Отгрузка планируется через три месяца. При этом еще до отгрузки товара поставщик требует внести обеспечение.

Рассмотрим налоговые последствия каждого из способов, исходя из наличия платы за любое отвлечение или привлечение денег. Например, чтобы покрыть кассовые разрывы, стороны вынуждены привлекать займы по ставке 15 процентов годовых или могут использовать поступившие средства с эффективностью в те же 15 процентов.

При получении аванса у поставщика возникает обязанность уплатить НДС в размере 180 тыс. рублей. Поэтому использовать в течение трех месяцев он сможет лишь 1 млн рублей, что принесет ему доход в сумме 37,5 тыс. руб. (1 млн руб. × 15% : 12 мес. × 3 мес.). У покупателя, если ему удастся принять к вычету НДС с аванса, возникает ровно такой же расход за счет изъятия из оборота 1 млн рублей с учетом вычета НДС.

При получении задатка доход исполнителя вырастает до 44,3 тыс. руб. (1,18 млн руб. × 15% : 12 мес. × 3 мес.) за счет того, что он заплатит НДС лишь после исполнения договора. Хотя риск доначисления налога при этом максимальный. У покупателя же эффект ухудшится на ту же сумму – он не сможет принять НДС к вычету сразу после передачи задатка, то есть отвлечет из оборота сумму этого налога на три месяца.

Если же стороны изберут вариант с залогом, например, сертификата депозитного счета, то, хотя покупатель и отвлечет при этом деньги из оборота, он сможет по-прежнему получать доходы от его использования. В нашем случае это проценты по депозиту. Поэтому его дополнительным расходом будет только разница между ставками эффективности использования средств (15%) и банковской ставкой по депозиту (в настоящий момент это 10–12%).

Исполнитель при этом лишается возможности пользоваться деньгами, поскольку он не сможет продать предмет залога до исполнения обязательства по договору.

Эффективность различных вариантов обеспечения обязательств, тыс. руб.

 

Показатель Исполнение обязательств по договору обеспечено
авансом задатком залогом депозитного сертификата
Учет у поставщика
Обеспечение 1180 1180 1180
НДС к уплате в бюджет при получении обеспечения 180 0, но есть риск доначислений 0
НДС к уплате в бюджет при зачете обеспечения в счет оплаты 0 180 180
Доход от использования денег 37,5 (1 млн руб. × 15% / 12 мес. × 3 мес.) 44,25 (1,18 млн руб. × 15% : 12 мес. × 3 мес.) 0
Учет у покупателя
Изъятие из оборота денег 1180 1180 1180
НДС к вычету при выдаче обеспечения 180 0 0
НДС к вычету при зачете в счет оплаты 0 180 180
Расходы по привлечению денег для уплаты обеспечения 37,5 (1 млн руб. × 15% / 12 мес. × 3 мес.) 44,25 (1,18 млн руб. × 15% : 12 мес. × 3 мес.) 14,7 (1,18 млн руб. × (15% – 10%) / 12 мес. × 3 мес.)

 

Зарегистрируйтесь и продолжите читать статью! Это БЕСПЛАТНО и займет всего одну минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пожалуйста, проверьте почту
Ввести
Я тут впервые
Регистрация займет
не больше минуты!
Введите логин
Неверный логин или пароль
Неверный логин или пароль
Введите пароль

 

Слово редактора

Евгений Тимин
главный редактор
glred@nalogplan.ru
Маркетологи очень хотят, чтобы я в этой редакционной колонке на пальцах доказал вам, что необходимо продлить подписку на 2017 год. Иначе… иначе… конец света! А я вот, напротив, думаю, что переподписываться на журнал не стоит.

Подумаешь! Не продлили вы подписку. Стали узнавать о налоговых угрозах с опозданием. Из-за этого совершили ошибку. Она обернулась многомиллионными доначислениями. Против директора и главбуха возбудили уголовное дело. Им дали условный срок. Ничего страшного!

Читать далее >>

Подписка

Сервисы