Журнал о том, как безопасно сэкономить на налогах

Эффектная рекламная кампания, которая не приведет к налоговым потерям

3 июня 2010   2896  

  • Налоги, которые будут переплачены при неудачной рекламе
  • Какие формулировки слоганов избавят от доначислений
  • При рассрочке у покупателя-физлица отсутствует матвыгода

В рекламных целях продавцы нередко предлагают дополнительные товары, работы или услуги бесплатно. Практически везде можно встретить такие лозунги, как: «В нашем кинотеатре детям игрушка и напиток бесплатно», «Летайте нашими авиалиниями, собирайте мили и получите бесплатный полет», «Все со скидкой 80 процентов», «Купи в кредит под 0 процентов», «Первые три месяца аренды офиса бесплатно» и т. д.

Но при этом маркетологи редко задумываются о возможных налоговых потерях, которые могут возникнуть как у рекламодателя, так и у потребителя и которые могут свести на нет весь эффект от рекламной кампании. Хотя небольшое изменение формулировок слоганов может уменьшить риск.

«Бесплатность» влечет дополнительную налоговую нагрузку

Налоговики могут расценить рекламные подарки как безвозмездную передачу. Тогда получателю они вменят доход, облагаемый налогом на прибыль или НДФЛ, а рекламодателю – доначислят НДС и налог на прибыль. Чиновники ссылаются на то, что, согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 146 НК РФ, безвозмездная передача облагается НДС. Налог исчисляется с рыночной стоимости (п. 2 ст. 154 НК РФ) и уплачивается за счет средств рекламодателя. К небольшим подаркам проверяющие могут и не предъявить претензии, поскольку подпункт 25 пункта 3 статьи 149 НК РФ позволяет не платить НДС при передаче товаров, работ, услуг в рекламных целях, если расходы на приобретение единицы не превышают 100 рублей. Но чаще всего в этих целях раздают более дорогие товары, работы или услуги.

Что касается налога на прибыль, то затраты по безвозмездной передаче не уменьшают налогооблагемую базу на основании пункта 16 статьи 270 НК РФ. Этим и пользуются проверяющие в таких спорах.

На практике компаниям удается оспорить претензии, доказав, что рекламная передача не была безвозмездной. Это понятие для целей главы 21 НК РФ не определено, поэтому оно должно применяться в значении, в котором используется в иных отраслях законодательства (п. 1 ст.11 НК РФ).

Так, согласно статье 423 Гражданского кодекса, договор считается возмездным при наличии любого встречного предоставления, а не только в виде уплаты денежных средств. Оно может выражаться и в виде проявления внимания к деятельности организации, и в покупке товаров в будущем в большем количестве, чем без использования рекламы. Тем более что в ряде случаев рекламный материал передается потребителю только после совершения им покупки других товаров, что очевидно свидетельствует о возмездном характере.

В любом случае распространение рекламных материалов необходимо прежде всего самому налогоплательщику для стимулирования интереса клиентов. Поэтому для целей НДС спорная операция скорее относится к передаче товаров для собственных нужд, обложение НДС которой регулируется подпунктом 2 пункта 1 статьи 146 НК РФ. Ведь в ней не сказано, что такая передача может производиться только внутри одной организации.

Согласно этой норме, НДС нужно исчислять только с тех операций, расходы по которым не уменьшают налогооблагаемую прибыль. А при возмездном характере операции расходы на переданную продукцию могут быть признаны в составе рекламных расходов (подп. 28 п. 1 ст. 264 НК РФ). Однако эта позиция является спорной, и не исключено, что ее придется отстаивать в суде.

Таких сложностей можно избежать, немного изменив формулировки рекламных лозунгов.

Вместо «бесплатной» раздачи подарок выгоднее включать в стоимость товара

Вместо того чтобы прямо указывать в рекламе, что покупатель получит что-то бесплатно, можно использовать ссылку на то, что стоимость подарка включена в цену основного товара. Тем более что чаще всего это правда. Например, «купи одну пару обуви, а вторую получи бесплатно…» можно заменить на: «две пары обуви по цене одной». Такая формулировка указывает на то, что товар реализуется не безвозмездно, а по сниженной стоимости.

Другой вариант – на примере рекламы авиалиний: «Мадрид от стольких-то рублей. Еда, напитки, улыбки – просто так!». Менее рискованная формулировка: «еда, напитки, улыбки – все включено!».

Обезопасить компанию от возможных претензий налоговиков по поводу нерыночности цен можно с помощью разработанной системы скидок (п. 3 ст. 40 НК РФ). Она должна быть закреплена во внутренних документах компании: в приказе руководителя, положении о скидках, маркетинговой политике и т. п. Кроме того, в ряде случаев возможна уценка товаров, например, по такому основанию, как сезонность.

Повышение цен перед распродажей снизит риск доначислений

Лозунг «Все со скидкой 80 процентов» тоже может не оставить равнодушным проверяющих. Не исключено, что они постараются доначислить компании налоги исходя из реализации по рыночным ценам на основании статьи 40 НК РФ. Но фокус в том, что на самом деле скидки не такие значительные.

Чтобы не понести в первую очередь денежных, а потом уж налоговых потерь, владельцы бизнеса поступают несколькими способами. Первый – старая цена на ценниках, которая зачеркивается, никогда и не была установлена на товар. Хотя покупатель думает, что именно она является рыночной, а он приобретает с большой скидкой. Такие действия наряду с рекламными слоганами являются введением потребителя в заблуждение (ст. 14.7 КоАП РФ), но на налоговые обязательства не повлияют.

Второй вариант – перед объявлением распродажи продавец официально, по документам, поднимает цены и сразу же объявляет о предоставлении скидки. Для предъявления претензий из-за нерыночных цен налоговики должны выявить отклонение в стоимости на один и тот же товар за непродолжительный период времени более чем на 20 процентов (ст. 40 НК РФ). Но отклонение должно быть не от объявленных цен, а от тех, по которым происходили реальные продажи. Поскольку по завышенной стоимости реализации фактически и не было, то отклонение может вполне уложиться в этот предел.

Третий вариант – продажа неликвида. Здесь, действительно, отклонение по ценам есть. В этом случае продавцу необходимо тщательно составить документы, подтверждающие безуспешные попытки продать товар по рыночной цене, расчеты по отвлечению на него оборотных средств и затрат по хранению с выводом, что выгоднее получить хоть что-то от реализации.

Баллы и мили выгоднее обменивать или конвертировать

«Накопи баллы на бесплатный подарок». «Летайте нашими авиалиниями, собирайте мили и получите бесплатный полет». Налоговые последствия таких рекламных лозунгов будут зависеть от того, сможет ли компания доказать, что при накоплении баллов или миль стоимость подарка фактически была уже оплачена клиентом.

Риск доначислений снизят формулировки типа: «получите баллы и обменяйте их на то-то» или «оплатив столько-то миль, вы получаете то-то». Во-первых, отсутствие фразы о «бесплатности» поможет доказать тот факт, что передача подарка, оказание услуг не являются для покупателя безвозмездными. Во-вторых, такие слоганы будут содержать правдивую информацию о проводимой акции в соответствии с требованиями статей 8 и 10 Закона РФ от 07.02.92 № 2300-1 «О защите прав потребителей».

Маркетинговый план вместе с расчетами может подтвердить, что стоимость товара, полученного покупателем при накоплении определенной суммы баллов, фактически уже была им оплачена в ходе накопления баллов.

Не исключено, что организации придется отстаивать свою позицию в суде, но суды нередко соглашаются с доводами налогоплательщиков (к примеру, постановления федеральных арбитражных судов Московского от 04.08.05 № КА-А40/7346-05, Волго-Вятского от 14.05.05 № А11-6526/2004-К2-Е-4422 округов).

Продажа товаров в кредит безопасна, только если не заключается отдельный договор

Рекламный лозунг «Приобретайте в кредит под 0 процентов» опасен и для продавца, и для покупателей-физлиц, которые воспользуются предложением. Ведь если процентная ставка по кредиту ниже 2/3 ставки рефинансирования, у заемщика возникает материальная выгода (подп. 1 п. 1 ст. 212 НК РФ). Доход определяется как превышение 2/3 ставки ЦБ РФ над реальным уровнем процентов по договору и облагается НДФЛ по ставке 35 процентов. Например, при ставке рефинансирования 8 процентов плата за «нулевой» кредит в виде налога составит почти 2 процента годовых от суммы долга (8 × 2/3 × 35%).

На практике встречаются два варианта работы: банк предоставляет физлицу беспроцентный кредит, перечисляя деньги продавцу, или сама компания передает физлицу товар в кредит. В первом случае налоговый риск возникает у банка, а во втором – у продавца, поскольку в отношении доходов в виде матвыгоды кредитор выступает налоговым агентом (п. 2 ст. 212 НК РФ). При невозможности удержать налог агент должен сообщить об этом в инспекцию (п. 5 ст. 226 НК РФ). Невыполнение этого требования грозит штрафом в размере 50 рублей за каждый случай (п. 1 ст. 126 НК РФ).

Но если товар в кредит передает сам продавец, то факт получения матвыгоды можно оспорить. Согласно подпункту 1 пункта 1 статьи 212 НК РФ, выгода возникает за счет пользования кредитными или заемными средствами. А здесь пользования средствами нет. Покупателю передаются в кредит не деньги, а товар, работа или услуга (ст. 488 и 489 ГК РФ).

Минфин России также считает, что если отсрочка или рассрочка платежа предоставляется по договору купли-продажи, заемных отношений между сторонами не возникает (письмо от 28.06.05 № 03-04-11/138). Есть и аналогичные решения судов (постановления Федерального арбитражного суда Центрального округа от 31.07.08 № А62-813/2008, от 14.11.08 № А62-2389/2008).

Но судебная практика доказывает, что споры с инспекторами на местах все же возможны. Для снижения риска необходимо прописать все условия по продаже товара в кредит непосредственно в договоре купли-продажи. Не заключая отдельный договор займа, коммерческого кредита и т. п.

Кроме того, для продавца рекламный слоган безопаснее переформулировать. Вместо «Купи в кредит под 0 процентов» можно использовать «Купи с рассрочкой под 0 процентов».

Вместо бесплатных месяцев выгоднее установить особый порядок перечисления платы

«Первые три месяца аренды офиса бесплатно» – этот заманчивый слоган опасно претворять в жизнь дословно. Чтобы избежать риска доначислений, в самом договоре собственник может указать цену одного года аренды и закрепить особый порядок перечисления арендной платы – начиная с четвертого месяца. На следующий год арендная плата повышается до нормального уровня. В этом случае фактические условия сделки будут соответствовать рекламному слогану, но лишь формально.

на цифрах Арендная плата за месяц составляет 100 тыс. рублей. При заключении договора аренды на год безопасная формулировка может быть такой: «Арендная плата за год составляет 900 тыс. рублей. Плата вносится ежемесячно равными частями, начиная с 20-го числа четвертого месяца и до последнего месяца включительно».

Другой вариант избежать рисков – переформулировать слоган. Например, «Вся весна по цене одного месяца». Здесь скрыто предложение бесплатно пользоваться услугами в течение двух месяцев.

Если реклама не соответствует действительности

Если с покупателем заключается письменный договор, можно и не менять рекламные лозунги. Ведь реклама сама по себе не влияет на фактические отношения сторон. Главное, чтобы в договоре содержались безопасные формулировки.

Но в этом случае у рекламодателя возникают неналоговые риски. Прежде всего если речь идет о розничной торговле, то рекламное предложение в ряде случаев может рассматриваться как публичная оферта (п. 2 ст. 437 ГК РФ). Тогда потенциальный покупатель может обязать рекламодателя заключить с ним договор на условиях, описанных в рекламе. А в случае неисполнения договора – получить неустойку. Чтобы избежать этого, реклама либо не должна содержать все существенные условия договора, либо в ее тексте должно быть прямо указано, что «данное предложение не является публичной офертой».

Кроме того, отказ заключить договор на условиях рекламы дает повод считать ее недостоверной (п. 3 ст. 5 Федерального закона от 13.03.06 № 38-ФЗ «О рекламе»). А такое нарушение законодательства о рекламе влечет наложение административного штрафа на должностных лиц от 4000 до 20 000 рублей и на юрлиц – от 100 000 до 500 000 рублей (ст. 14.3 КоАП РФ). Правда, для этого такой рекламой должна заинтересоваться антимонопольная служба.

Чтобы избежать штрафа, текст рекламы должен содержать оговорку о том, что конкретные условия договора обсуждаются сторонами при заключении сделки. При этом окончательные положения по сути должны совпадать с рекламными обещаниями.

Зарегистрируйтесь и продолжите читать статью! Это БЕСПЛАТНО и займет всего одну минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пожалуйста, проверьте почту
Ввести
Я тут впервые
Регистрация займет
не больше минуты!
Введите логин
Неверный логин или пароль
Неверный логин или пароль
Введите пароль

 

Слово редактора

Евгений Тимин
главный редактор
glred@nalogplan.ru
Маркетологи очень хотят, чтобы я в этой редакционной колонке на пальцах доказал вам, что необходимо продлить подписку на 2017 год. Иначе… иначе… конец света! А я вот, напротив, думаю, что переподписываться на журнал не стоит.

Подумаешь! Не продлили вы подписку. Стали узнавать о налоговых угрозах с опозданием. Из-за этого совершили ошибку. Она обернулась многомиллионными доначислениями. Против директора и главбуха возбудили уголовное дело. Им дали условный срок. Ничего страшного!

Читать далее >>

Подписка

Сервисы