Журнал о том, как безопасно сэкономить на налогах

При выходе участника из общества обе стороны могут выбрать самый выгодный вариант

26 апреля 2010   2854  

  • Если участник-физлицо принял решение выйти из общества, то обеим сторонам выгоднее расстаться так, чтобы заплатить как можно меньше налогов. Благо федеральный закон «Об обществах с ограниченной ответственностью» допускает несколько вариантов подобного расставания.

На практике используют пять вариантов выхода

Основные способы – выход из общества или продажа доли. Но в зависимости от покупателя и формы оплаты появляются их различные вариации.

Выплата действительной стоимости доли деньгами. Согласно статье 26 закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», физлицо может выйти из общества, если такая возможность предусмотрена в уставе ООО и если он не является единственным участником. Тогда ему должна быть выплачена действительная стоимость его доли, которая определяется как часть стоимости чистых активов общества, пропорциональная размеру доли (п. 2 ст. 14 закона об ООО, письмо Минфина России от 07.12.09 № 03-03-06/1/791).

Что касается НДФЛ, то, по мнению Минфина России, при выходе из общества физлицо не вправе уменьшить свои доходы на величину вклада в уставный капитал (письма от 02.03.10 № 03-04-06/2-19, от 29.12.09 № 03-04-05-01/1032, от 09.10.06 № 03-05-01-04/290). Якобы подпункт 1 пункта 1 статьи 220 НК РФ предусматривает такую возможность только при продаже доли.

Несмотря на то что с экономической точки зрения такая позиция абсурдна, нам удалось найти лишь одно постановление суда, не согласного с подобной трактовкой (постановление Федерального арбитражного суда Волго-Вятского округа от 20.02.09 № А43-9593/2008-45-251). Кроме того, существует два письма УФНС России по г. Москве – от 04.05.07 № 28-10/043011 и от 30.09.05 № 28-10/69814, – в которых выражается несогласие с начальством. Однако, учитывая однозначную позицию Минфина России, такие действия чреваты спором.

Общество при выплате обязано удержать НДФЛ по ставке 13 или 30 процентов в зависимости от резидентства участника (ст. 224 НК РФ).

Действительную стоимость доли общество выплачивает за счет разницы между стоимостью чистых активов и уставным капиталом. Если ее недостаточно, компания уменьшает уставный капитал.

Выплата действительной доли имуществом. Стоимость доли может быть выдана участнику в неденежной форме (п. 6.1 ст. 23 закона об ООО). В этом случае передача имущества в пределах первоначального взноса не признается реализацией (ст. 39 НК РФ). НДС будет облагаться только сумма превышения над первоначальным взносом. Однако с остаточной стоимости объекта, переданного в пределах первоначального взноса, необходимо восстановить НДС и учесть его в составе расходов. Ведь он использован в операциях, не облагаемых НДС (п. 3 ст. 170 НК РФ).

Поскольку передача имущества производится по рыночной стоимости, то наценка облагается налогом на прибыль (письма Минфина от 24.09.08 № 03-03-06/2/127, от 19.12.08 № 03-03-06/2/174). Хотя с этим можно поспорить. В статье 39 НК РФ прямо прописано, что передача имущества в пределах первоначального взноса не является реализацией. Поэтому прибыль может быть получена только с суммы превышения. Следовательно, налог необходимо платить только с части наценки, пропорциональной отношению действительной стоимости доли к первоначальному взносу. Но такие действия несут риск.

Существует и более суровая позиция, по которой остаточная стоимость передаваемого имущества не учитывается в налоговых расходах (постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 27.01.05 № Ф09-6024/04-АК). Но даже чиновники не поддерживают этот вариант.

Что же касается физлица, то для него налоговые последствия будут аналогичны предыдущему варианту. Но поскольку удержать налог в натуральной форме затруднительно, компания должна сообщить об этом в инспекцию.

Покупка доли другим участником или третьим лицом. Такая возможность допускается пунктом 2 статьи 21 закона об ООО, если отсутствует прямой запрет в уставе. Во многом этот вариант выгоднее для общества, поскольку оно не участвует в сделке. У выходящего же участника НДФЛ будет облагаться разница между полученной суммой и первоначальным вкладом (подп. 1 п. 1 ст. 220 НК РФ).

Приобретение обществом доли за деньги. Компания должна приобрести собственные доли по требованию участников по их действительной стоимости в двух случаях (ст. 23 закона об ООО): 

  • отчуждение долей третьим лицам запрещено или против этого возражают другие участники;
  • выходящий участник голосовал против совершения крупной сделки или не участвовал в таком голосовании.

Подчеркнем, эта сделка не аналогична выплате действительной стоимости при выходе. Здесь изначально речь идет о покупке доли.

Приобретенные доли в течение года должны быть распределены между оставшимися участниками пропорционально их вкладам или предложены им или третьим лицам для приобретения (п. 2 ст. 24 закона об ООО). Выходящий участник должен уплатить НДФЛ с разницы между ценой покупки и первоначальным взносом, так как при приобретении имущественных прав общество не является налоговым агентом (подп. 2 п. 1 ст. 228 НК РФ).

Приобретение обществом доли с передачей в оплату имущества. Такая возможность предусмотрена пунктом 2 статьи 23 закона об ООО. По усмотрению сторон эта сделка может быть оформлена как товарообмен (когда доля меняется на имущество) или как взаимозачет (когда обязанность по оплате доли зачитывается в счет оплаты имущества). В обоих случаях продажа актива облагается НДС. Кроме того, превышение рыночной стоимости объекта над его остаточной стоимостью сформирует базу по налогу на прибыль. Что же касается физлица, то его обязательства по НДФЛ будут аналогичны предыдущим вариантам с продажей доли.

Выгоднее всего продавать свою долю на сторону

Сравним варианты на цифрах. Допустим, уставный капитал компании равен 5 млн рублей. Участниками являются два физлица с долей каждого 50 процентов. На период выхода одного из них стоимость чистых активов выросла до 10 млн рублей, поэтому действительная стоимость доли каждого составила 5 млн рублей. Расчет представлен в таблице. В варианте с передачей имущества остаточная стоимость объекта составляет 3 684 598 рублей, рыночная без НДС – 4 237 288 рублей, НДС с продажи – 762 712 руб. (4 237 288 руб. × 18%). Итоговая рыночная цена продажи объекта с НДС равна 5 млн руб. (4 237 288 + 762 712).

В итоге самые выгодные варианты связаны с реализацией доли за деньги самому обществу, его участникам или третьим лицам.

Сравнительный анализ налоговой нагрузки при различных вариантах выхода участника, руб.

Показатели НДС Налог на прибыль НДФЛ Нало-говая нагрузка в целом по опе-рации
Выплата стоимости доли деньгами ООО 650 000
участник 650 000 (5 000 000 руб. × 13%)
Выплата стоимости доли имуществом ООО

НДС с суммы
превы-
шения –
381 356
(762 712 
руб. : 2);
Восстанов-
ление НДС
с остаточ-
ной
стоимости
пропорцио-
нально первона-
чальному
взносу – 331 614 (3 684 598 руб. : 2 × 18%)

110 538 ((4 237 288 руб. –  3 684 598 руб.) × 20%) 1 473 508 (381 356 + 331 614 + 110 538 + 650 000)
участник 650 000 (5 000 000 руб. × 13%)
Покупка доли другим участником или третьим лицом ООО 325 000
участник 325 000 ((5 000 000 руб. –  2 500 000 руб.) × 13%)
Выкуп доли самим обществом с оплатой деньгами ООО 325 000
участник 325 000 ((5 000 000 руб. –  2 500 000 руб.) × 13%)
Выкуп доли самим обществом с оплатой имуществом ООО 762 712 110 538 ((4 237 288 руб. –  3 684 598 руб.) × 20%) 1 198 250 (762 712 + 110 538 +  325 000)
участник 325 000 ((5 000 000 руб. –  2 500 000 руб.) × 13%)

 

Зарегистрируйтесь и продолжите читать статью! Это БЕСПЛАТНО и займет всего одну минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пожалуйста, проверьте почту
Ввести
Я тут впервые
Регистрация займет
не больше минуты!
Введите логин
Неверный логин или пароль
Неверный логин или пароль
Введите пароль

 

Слово редактора

Евгений Тимин
главный редактор
glred@nalogplan.ru
Маркетологи очень хотят, чтобы я в этой редакционной колонке на пальцах доказал вам, что необходимо продлить подписку на 2017 год. Иначе… иначе… конец света! А я вот, напротив, думаю, что переподписываться на журнал не стоит.

Подумаешь! Не продлили вы подписку. Стали узнавать о налоговых угрозах с опозданием. Из-за этого совершили ошибку. Она обернулась многомиллионными доначислениями. Против директора и главбуха возбудили уголовное дело. Им дали условный срок. Ничего страшного!

Читать далее >>

Подписка

Сервисы