Журнал о том, как безопасно сэкономить на налогах

Договор, который не заставит сомневаться в подрядных отношениях с работником

10 января 2010   3906  

Работодатель, который заключил гражданско-правовой договор вместо трудового, получает сразу несколько преимуществ. По такому исполнителю не нужно вести кадровую документацию и предоставлять такие социальные гарантии, как оплата больничного листа, отпуска, доплаты за переработки.

http://www.glavbukh.ru/adclick.php?ad=3111c9afea9137add5747e5aa86d7d28  Скачать шаблон документа в формате Word

Как документ позволит сэкономить. Работодатель, который заключил гражданско-правовой договор вместо трудового, получает сразу несколько преимуществ. По такому исполнителю не нужно вести кадровую документацию и предоставлять такие социальные гарантии, как оплата больничного листа, отпуска, доплаты за переработки и т. д.

С выплат по такому соглашению не платятся страховые взносы в ФСС в размере 2,9 процента (ч. 3 ст. 9 Федерального закона от 24.07.09 № 212-ФЗ). Следовательно, тариф взносов в 2010 году снижается с 26 до 23,1 процента. Также не возникает и взносов по травматизму (п. 1 ст. 5 Федерального закона от 24.07.98 № 125ФЗ).

При выплате вознаграждения авансом начисление страховых взносов можно отложить до подписания акта выполненных работ или оказанных услуг. Если же исполнитель имеет статус индивидуального предпринимателя, то компания-заказчик вовсе освобождается от обязанности платить по этой сделке страховые взносы. Она перекладывается на ИП, у которого размер годовых взносов фиксирован и не зависит от полученного дохода.

Компенсации затрат, связанные с исполнением договора, не облагаются страховыми взносами на основании подпункта «ж» пункта 1 части 1 статьи 9 закона № 212-ФЗ. В частности, это относится к оплате проезда, проживания и прочих расходов в местах проведения работ.

Но все эти выгоды связаны с риском, что налоговики могут переквалифицировать гражданско-правовой договор в трудовое соглашение со всеми вытекающими последствиями: доначисление взносов, штрафы, пени и административное наказание за нарушение норм трудового законодательства. Повлечь такие последствия может малейшая неточность в оформлении договора.

В каком виде составляется. В обычной письменной форме. В двух экземплярах – по одному для каждой стороны. При этом не стоит на договоре компании ставить пометку с росписью исполнителя о том, что он получил свой экземпляр. Этот порядок предусмотрен только для трудовых соглашений (ст. 67 ТК РФ). Поэтому наличие такой пометки может навести налоговиков на размышления.

Что обязательно должно быть в документе. В договоре желательно избегать всякой экзотики. Прежде всего, в нем необходимо прописать обязанности исполнителя. В договоре подряда предметом соглашения должен быть определенный результат работы (ст. 703 ГК РФ). Например, отремонтированное помещение, подготовленный бухгалтерский отчет, разработанная компьютерная программа, переведенный текст и т. д.

С договором на оказание услуг немного сложнее, поскольку он подразумевает не конкретный результат, а процесс совершения определенных действий или осуществление определенной деятельности (ст. 779 ГК РФ). Фактически услуга не имеет материального выражения и потребляется в процессе ее оказания (п. 5 ст. 38 НК РФ). Например, консультирование, исполнение управленческих функций, обучение, проверка учета, проведение семинара и т. д. Такой предмет договора гораздо больше похож на трудовой, чем в соглашении о подряде. Но помочь здесь может только тщательная формулировка прочих условий договора.

В обоих случаях заказчик не имеет права контролировать выполнение задания. Нельзя устанавливать режим работы и времени отдыха. Нельзя обязывать исполнителя соблюдать правила внутреннего распорядка. В соглашении необходимо четко прописать порядок принятия заказчиком результатов работы. Он оформляется актом выполненных работ или оказанных услуг, который составляется в двух экземплярах. К нему прикладываются различные отчеты исполнителя.

Далее в договоре необходимо указать срок, к которому задание должно быть выполнено. Это условие признается одним из основных отличий от трудового договора, который, как правило, является бессрочным (ст. 58 ТК РФ).

Если человек необходим компании в течение длительного времени (год-полтора), то безопаснее заключить не один договор на всю работу, а несколько – на отдельные этапы. При этом нежелательно, чтобы следующая сделка начиналась в день завершения предыдущей.

По умолчанию считается, что исполнитель по договору подряда может выполнить работу либо самостоятельно, либо привлечь для этого стороннее лицо (п. 3 ст. 703 ГК РФ). По договору об оказании услуг априори подразумевается личное участие исполнителя (ст. 780 ГК РФ). На наш взгляд, такие формулировки являются оптимальными, поскольку жесткий запрет на привлечение иных лиц делает договор больше похожим на трудовой (ст. 56 ТК РФ).

Если в действительности исполнитель может выполнить заказ из своих материалов, то безопаснее прописать именно этот вариант. Это будет явным отличием от трудового соглашения, по которому работодатель обязан предоставить не только все материалы для работы, но и место, где есть все нормальные условия труда (ст. 22 ТК РФ).

Не менее щекотлив вопрос с оплатой по договору. Безопаснее всего производить расчеты после подписания акта о принятии результатов (п. 1 ст. 711, п. 1 ст. 781 ГК РФ). Если для сторон важны авансовые платежи, то их нужно производить нерегулярно и неравными суммами. Если предоплата будет вноситься заказчиком ежемесячно или каждые две недели в суммах, пропорциональных отработанному времени, то переквалификация договора в трудовой будет практически неизбежна. Поскольку такой порядок расчета установлен именно для отношений со штатным сотрудником (ст. 136 ТК РФ).

Риск случайной гибели предметов и результатов труда должен быть возложен на исполнителя (п. 1 ст. 705 ГК РФ). Трудовому договору свойственна иная ситуация – материальная ответственность возлагается на сотрудника только в определенных случаях и при наличии его вины в нанесении ущерба (ст. 243 ТК РФ).

Также в договоре должны быть все стандартные условия, которые обычно содержатся в договоре со сторонним лицом: порядок предъявления претензий, форсмажорные обстоятельства и т. д.

Дополнительные меры безопасности. Если с исполнителем наряду с гражданско-правовым договором не заключено трудовое соглашение, то ни в каких кадровых документах исполнитель не должен фигурировать. Ни в штатном расписании, ни в ведомостях по выплате зарплаты, ни в графиках отпусков.

Если договор подряда или оказания услуг заключен с действующим сотрудником, то оплата по ним должна выдаваться по разным документам. Здесь может возникнуть спор с инспектором по вопросу, можно ли в принципе признать такие расходы. Проверяющие могут заявить, что НК РФ позволяет учесть только вознаграждение исполнителю, который не состоит в штате. Раньше Минфин России действительно давал именно такие разъяснения (письмо от 24.04.06 № 03-03-04/1/382). Но потом он изменил свою позицию, разрешив признавать такие затраты в составе прочих на основании подпункта 49 пункта 1 статьи 264 НК РФ (письма от 19.08.08 № 03-03-06/2/107, от 27.03.08 № 03-03-06/3/7).

Желательно, чтобы трудовые функции работников не совпадали с обязанностями исполнителя по гражданско-правовому договору. Иначе организации придется доказывать обоснованность расходов на стороннее лицо при таком дублировании (подробнее об этом см. статью «Записка, которая обезопасит расходы на сторонних специалистов при наличии своих» в «ПНП»
№ 11, 2009).

http://www.glavbukh.ru/adclick.php?ad=3111c9afea9137add5747e5aa86d7d28  Скачать шаблон документа в формате Word

Пример договора об оказании услуг, который не переквалифицируют в трудовой

* Чтобы посмотреть комментарий, наведите курсор на знак вопроса

Зарегистрируйтесь и продолжите читать статью! Это БЕСПЛАТНО и займет всего одну минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пожалуйста, проверьте почту
Ввести
Я тут впервые
Регистрация займет
не больше минуты!
Введите логин
Неверный логин или пароль
Неверный логин или пароль
Введите пароль

 

Слово редактора

Евгений Тимин
главный редактор
glred@nalogplan.ru
Маркетологи очень хотят, чтобы я в этой редакционной колонке на пальцах доказал вам, что необходимо продлить подписку на 2017 год. Иначе… иначе… конец света! А я вот, напротив, думаю, что переподписываться на журнал не стоит.

Подумаешь! Не продлили вы подписку. Стали узнавать о налоговых угрозах с опозданием. Из-за этого совершили ошибку. Она обернулась многомиллионными доначислениями. Против директора и главбуха возбудили уголовное дело. Им дали условный срок. Ничего страшного!

Читать далее >>

Подписка

Сервисы