Журнал о том, как безопасно сэкономить на налогах

При убытке по итогам года промежуточные дивиденды можно не пересчитывать

10 января 2010   2258  

  • Почему полученный убыток не меняет сущность дивидендов
  • Переквалификация выплат в НК РФ не предусмотрена
  • Как обезопасить выплаты, если по итогам года получен убыток

Чтобы учредитель регулярно получал доход от деятельности компании, многие организации выплачивают промежуточные дивиденды. Максимальная частота таких выплат и для ООО, и для АО – ежеквартально, если это предусмотрено учредительными документами. Эти суммы облагаются налогом по пониженной или нулевой ставке (п. 4 ст. 224, п. 3 ст. 284 НК РФ), что очень выгодно для собственников.

Но если по итогам года дочерняя компания получила убыток по данным бухучета, то налоговики могут переквалифицировать дивиденды в безвозмездно полученные суммы. И, соответственно, доначислить учредителю налоги. Такая же ситуация складывается, если годовая прибыль не покрывает всех выплат. Но подобные претензии можно оспорить.

Заметим сразу, эта проблема не касается дивидендов учредителей-юрлиц, доля которых в уставном капитале превышает 50 процентов. У них при получении безвозмездной помощи от «дочки» облагаемого налогом дохода не возникает (подп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ).

Когда контролеры против дивидендов

Чиновники подчеркивают, что источником выплаты любых дивидендов является чистая прибыль компании, оставшаяся после налогообложения. Это указано в статье 43 НК РФ, статье 28 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» и статье 42 Федерального закона от 26.12.95 № 208ФЗ «Об акционерных обществах». Если такой прибыли нет или ее не хватает, то спорные суммы уже не могут признаваться дивидендами (письма Минфина России от 24.12.08 № 03-03-06/1/721, ФНС России от 19.03.09 № ШС-22-3/210 @ ).

По мнению чиновников, для учредителей-юрлиц суммы превышения должны признаваться внереализационными доходами, а для граждан – доходом, облагаемым НДФЛ.

Налоговый кодекс не предусматривает переквалификацию

Определенная логика в позиции налоговиков есть. Действительно, как можно выплачивать дивиденды, если компания получила убыток. Но при исчислении налогов нужно руководствоваться исключительно нормами закона.

Из положений статьи 43 НК РФ следует, что дивидендами признаются любые выплаты участникам пропорционально вкладам в уставный капитал, если они производятся за счет чистой прибыли организации, оставшейся после налогообложения. Без упоминаний, что эта прибыль обязательно должна быть получена по итогам года. Соответственно, эта норма действует и на промежуточные дивиденды, выплачиваемые по итогам отчетных периодов.

Конечно, наличие чистой прибыли по итогам отчетных периодов является обязательным. Если это условие не будет соблюдено, то, несмотря ни на какие доводы, суд может встать на сторону налоговиков (постановления Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 10.10.08 № А66-1084/2008 и от 26.06.07 № А42-8832/2006).

Далее, в НК РФ нет никакого механизма переквалификации дивидендов в иные выплаты. Получается, что если компания по итогам I квартала получила чистую прибыль по данным бухучета и выплатила за счет нее дивиденды, то изменить этот факт уже нельзя.

Другой контраргумент – спорные выплаты в любом случае нельзя признать безвозмездными доходами учредителя, как того требуют налоговики (письмо ФНС России от 19.03.09 № ШС-22-3/210 @ ). Между обществом и участником всегда присутствуют взаимные права и обязанности, в то время как безвозмездность предполагает отсутствие у получателя обязательств в отношении передающей стороны (п. 2 ст. 248 НК РФ). Соответственно, отношения между сторонами носят возмездный характер.

Тут же можно привести довод о том, что все неясности толкуются в пользу налогоплательщика (п. 7 ст. 3 НК РФ).

Подобную логику наверняка придется защищать в суде, и неизвестно, что он решит. Арбитражной практики по этому вопросу пока не сложилось.

Как обезопасить уже выплаченные промежуточные дивиденды

Компании, пытаясь избежать конфликта с налоговиками, прибегают к нескольким способам.

Задействуют нераспределенную прибыль . На практике организации иногда переделывают документы, указывая в качестве источника выплат спорных дивидендов нераспределенную прибыль прошлых лет. Если, конечно, таковая имеется. В этом случае убыток, полученный по итогам года, не будет иметь никакого значения.

Минфин России не спорит с тем, что суммы, выплаченные из нераспределенной прибыли прошлых лет, признаются дивидендами и облагаются по пониженным ставкам (письмо от 18.05.07 № 03-08-05). Суды считают так же (постановления федеральных арбитражных судов Северо-Кавказского от 23.01.07 № Ф08-7128/2006, Восточно-Сибирского от 11.08.05 № А33-26614/04-С3-Ф02-3800/05-С1 округов).

Оформляют возврат денег . Иногда участники оформляют решение о возврате дивидендов по причине полученного компанией убытка. Реального движения денег не происходит, при этом у участников отражается задолженность перед компанией. В дальнейшем организация оформляет выплату средств иным способом, например, с помощью дисконта по векселю. В итоге долг по ранее полученным дивидендам погашается.

Для дочернего общества такой возврат особого риска не несет. Ведь при выплате дивидендов компания не учитывала эти суммы в расходах (п. 1 ст. 270 НК РФ). Соответственно, при возврате не будет дохода. Более того, компания вправе заявить о возврате ранее уплаченной с дивидендов суммы налога (п. 6 ст. 78 НК РФ).

Но даже если налоговикам удастся через суд переквалифицировать выплаты, то критичных последствий для источника выплаты не будет.

Последствия переквалификации для дочернего общества зависят от статуса учредителя

Если учредитель является юрлицом – резидентом РФ, то претензий к выплачивающему доход обществу не будет. Оно не является налоговым агентом при выплате безвозмездных сумм. Налог будет взыскан с участника.

Если учредитель является организацией-нерезидентом или физлицом, ситуация усложнится. В обоих случаях компания – источник дохода является налоговым агентом при безвозмездной выплате сумм (п. 4 ст. 286 и п. 2 ст. 226 НК РФ соответственно). Получается, что общество не исполнило свои обязанности. Однако, на наш взгляд, вины компании в этом нет. На момент выплаты она действовала в строгом соответствии с законодательством. И не могла предугадать, что финансовый результат по итогам года будет столь плачевным. Поэтому штрафов, как и пеней, быть не должно. Как решит суд, сказать сложно.

Если компания после переквалификации имеет возможность удержать налог из других выплат учредителя, то скорее всего чиновники будут на этом настаивать. Если нет, то, возможно, придется доказывать, что взыскание налога за счет средств налогового агента неправомерно (п. 9 ст. 226 НК РФ, определение ВАС РФ от 07.02.08 № 827/08). Особенно это вероятно, если инспекция не может истребовать деньги с самого налогоплательщика.

Учредителю могут доначислить налог в сумме от 4 до 15 процентов

Что касается самого учредителя, то, согласно подпункту 3 пункта 2 статьи 45 НК РФ, взыскание налога при переквалификации операции возможно только в судебном порядке. Если суд все-таки вынес такое решение, то учредителю придется доплатить налог с безвозмездно полученных сумм. По итогам 2009 года, когда для получения нулевой ставки по дивидендам еще действовал порог в 500 млн рублей, доплата может составить для:

  • физлица – резидента России – 4 процента от суммы (13–9);
  • юрлица – резидента России – 11 процентов (20–9);
  • физлица-нерезидента – 15 процентов (30–15);
  • юрлица-нерезидента – 5 процентов (20–15).

Обязанность уплаты этих сумм в бюджет возникает, на наш взгляд, только в периоде переквалификации. Поэтому штрафов и пеней быть не должно. В частности, Федеральный арбитражный суд Московского округа указал, что если речь идет о переквалификации, налогоплательщика нельзя привлечь к налоговой ответственности (постановление от 10.11.05 № КА-А40/11133-05). Такой вывод следует из пункта 2 статьи 45 НК РФ, который предусматривает взыскание в судебном порядке лишь суммы налога.

Но суд может указать, что по итогам года налогоплательщик уже знал о наличии убытка, поэтому должен был сам пересчитать облагаемую базу. Тогда срок уплаты налога будет определяться по итогам того периода, когда был утвержден годовой отчет за спорный год. В этом случае не исключено начисление штрафов и пеней учредителю, получившему безвозмездные средства.

на цифрах Бухгалтерская отчетность, из которой следует получение убытка по итогам 2009 года, утверждена учредителями 18 июня 2010 года Для юрлица-учредителя срок доплаты налога по переквалифицированной сделке наступит 28 июля, то есть за полугодие 2010 года.

Для физлиц обязанность уплаты авансовых платежей не установлена, поэтому доплачивать налог по самостоятельно переквалифицированной сделке нужно по итогам 2010 года, то есть 15 июля 2011 года.

 

Зарегистрируйтесь и продолжите читать статью! Это БЕСПЛАТНО и займет всего одну минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пожалуйста, проверьте почту
Ввести
Я тут впервые
Регистрация займет
не больше минуты!
Введите логин
Неверный логин или пароль
Неверный логин или пароль
Введите пароль

 

Слово редактора

Евгений Тимин
главный редактор
glred@nalogplan.ru
Маркетологи очень хотят, чтобы я в этой редакционной колонке на пальцах доказал вам, что необходимо продлить подписку на 2017 год. Иначе… иначе… конец света! А я вот, напротив, думаю, что переподписываться на журнал не стоит.

Подумаешь! Не продлили вы подписку. Стали узнавать о налоговых угрозах с опозданием. Из-за этого совершили ошибку. Она обернулась многомиллионными доначислениями. Против директора и главбуха возбудили уголовное дело. Им дали условный срок. Ничего страшного!

Читать далее >>

Подписка

Сервисы