Журнал о том, как безопасно сэкономить на налогах

Как использовать в свою защиту прорехи в доказательной базе налоговиков

27 ноября 2009   2293  

ФНС России часто сетует, что налоговики допускают ошибок нисколько не меньше, чем плательщики. Из-за этого вся их доказательная база рассыпается в суде, как карточный домик. Компаниям же как раз выгодно найти такие ошибки и использовать их в свою защиту.

Свидетельские показания

Показания свидетелей у налоговиков зачастую считаются убийственными доказательствами. При этом они очень часто допускают ошибки в оформлении этих показаний, которые позволяют в суде исключить их из числа доказательств.

Ошибка налоговиков. В протоколе свидетель не расписался в том, что он предупрежден об ответственности за отказ от дачи показаний и за дачу заведомо ложных показаний.

Тактика защиты. В соответствии с пунктом 3 статьи 64 АПК РФ не допускается использование в суде доказательств, полученных с нарушением федерального закона, а данные свидетельские показания получены в нарушение пункта 5 статьи 90 НК РФ. Поэтому такие свидетельские показания не могут быть использованы судом. Однако следует помнить, что налоговики могут допросить этого свидетеля после завершения проверки еще раз и оформить все как полагается. Кроме того, и у суда есть возможность вызвать этого свидетеля повесткой и допросить его непосредственно в ходе судебного заседания (постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 24.01.08 № Ф04-474/2008(1090-А46-29)).

Ошибка налоговиков. Свидетельские показания не оформлены протоколом. В практике встречается много вариантов оформления таких показаний: служебные записки, письма, ответы…

Тактика защиты. В соответствии с пунктом 1 статьи 90 НК РФ показания свидетеля должны быть оформлены протоколом. Инспекция, получив информацию от свидетеля в иной форме, должна допросить этого свидетеля, оформив протокол с соблюдением требований статьи 99 НК РФ. Показания, не оформленные протоколом, считаются полученными с нарушением федерального закона, поэтому не могут быть использованы в качестве доказательства (п. 3 ст. 64 АПК РФ, постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 17.07.07 № Ф04-4820/2007(36342-А03-41), определение ВАС РФ от 19.02.08 № 14750/07).

Ошибка налоговиков. В показаниях свидетеля фигурируют приблизительные данные, которые не подтверждены другими доказательствами.

Тактика защиты. В соответствии с нормами статьи 41 НК РФ доход для начисления НДФЛ и налога на прибыль признается в той мере, в которой он может быть оценен. Поэтому доказательства, представляемые налоговиками, должны содержать точную величину дохода. В соответствии с положениями статьи 71 АПК РФ свидетельские показания рассматриваются наряду с иными доказательствами. Поэтому в случае, если инспекторы доначисляют налог только по показаниям свидетелей, имеющим противоречия или приблизительные данные, которые не подтверждаются иными доказательствами, суды должны отказать налоговикам (постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского от 04.09.07 № Ф04-5913/2007(37666-А67-7), Поволжского от 15.01.08 № А06-2522/2007-24 округов).

Выемка документов и предметов

В последнее время налоговики все чаще используют при проверках практику изъятия у компаний компьютеров или жестких дисков. На основе анализа имеющихся там данных инспекторы доказывают всевозможные налоговые правонарушения, доначисляют налоги, пени и штрафы. При этом они не всегда дотошно следуют норме закона, и это может стать основой для нейтрализации их доказательной базы.

Ошибка налоговиков. Компьютер или жесткий диск из него изъяты без соблюдения норм налогового законодательства.

Тактика защиты. На суде следует доказывать, что при производстве выемки не были соблюдены формальные обязанности налоговиков (постановление Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 15.01.08 № Ф04-65/2008(448-А70-27)). Например:

– выемка производилась в ночное время (п. 2 ст. 94 НК РФ);

– не были привлечены понятые (п. 3 ст. 94 НК РФ);

– при выемке не присутствовало лицо, у которого она производилась, или его представитель (п. 3 ст. 94 НК РФ);

– отсутствовал специалист в области компьютерной техники (п. 3 ст. 94 НК РФ);

– о производстве выемки документов и предметов не составлен протокол или он составлен без соблюдения требований статей 94 и 99 НК РФ (п. 6 ст. 94 НК РФ);

– в протоколе или приложенной к нему описи подробно не перечислены и не описаны изъятые документы и предметы с точным указанием наименования, количества и индивидуальных признаков предметов (п. 7 ст. 94 НК РФ);

– при изъятии документов с них не изготовлены и не переданы плательщику заверенные копии (п. 8 ст. 94 НК РФ).

Осмотр территорий и помещений

Как правило, налоговики используют осмотр помещений при проверках игорного бизнеса и «вмененщиков». В первом случае они ищут незарегистрированные игровые автоматы, а во втором пытаются перемерить площадь торгового зала или зала обслуживания.

Ошибка налоговиков. При осмотре налоговики самостоятельно обмеряют площадь помещений.

Тактика защиты. Поскольку инспекторы, как правило, не обладают необходимыми знаниями и навыками для измерения площади помещений, они должны привлечь специалиста в этом деле (п. 8 ст. 94 НК РФ). Если такой специалист не был привлечен к осмотру, результаты самостоятельных замеров не могут быть использованы в качестве доказательства налогового правонарушения «вмененщика» (постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 01.10.07 № Ф09-7982/07-С3, определение ВАС РФ от 04.02.08 № 403/08).

Ошибка налоговиков. При осмотре зала игровых автоматов инспекторы не соблюдают требование НК РФ.

Тактика защиты. Несоблюдение норм статьи 92 НК РФ может привести к отказу суда признать результаты осмотра надлежащим доказательством (постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 27.08.07 № Ф09-6726/07-С3, определение ВАС РФ от 11.12.07 № 14184/07).
 

Зарегистрируйтесь и продолжите читать статью! Это БЕСПЛАТНО и займет всего одну минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пожалуйста, проверьте почту
Ввести
Я тут впервые
Регистрация займет
не больше минуты!
Введите логин
Неверный логин или пароль
Неверный логин или пароль
Введите пароль

 

Слово редактора

Евгений Тимин
главный редактор
glred@nalogplan.ru
Маркетологи очень хотят, чтобы я в этой редакционной колонке на пальцах доказал вам, что необходимо продлить подписку на 2017 год. Иначе… иначе… конец света! А я вот, напротив, думаю, что переподписываться на журнал не стоит.

Подумаешь! Не продлили вы подписку. Стали узнавать о налоговых угрозах с опозданием. Из-за этого совершили ошибку. Она обернулась многомиллионными доначислениями. Против директора и главбуха возбудили уголовное дело. Им дали условный срок. Ничего страшного!

Читать далее >>

Подписка

Сервисы