Журнал о том, как безопасно сэкономить на налогах

Как защищают право заплатить меньше налогов при реализации активов

10 марта 2009   3327  

Почему передача имущества в уставный капитал выгоднее продажи
Как отбиваются от претензий к фиктивности
Какие ошибки могут обернуться победой инспекции

Продажа дорогостоящего имущества для оптимизации НДС нередко оформляется в виде реализации доли в уставном капитале. Налоговая экономия достигается за счет того, что продажа акций или долей в уставном капитале юрлица не облагается НДС (подп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ).

 

Этот способ состоит из двух этапов. На первом владелец вносит имущество в уставный капитал вновь созданной компании, которая становится новым собственником активов. На втором этапе, как правило, 100-процентная доля в уставном капитале организации–держателя активов продается лицу, которое планирует приобрести имущество. Далее при желании «техническая» компания может быть реорганизована – присоединена к покупателю. Или же он может пользоваться имуществом дистанционно. К примеру, арендовав его теперь уже у своей организации.

Конечно, этот вариант продажи активов известен налоговикам – они могут обвинить продавца в фиктивности операций с целью уклонения от уплаты НДС. Но компании с помощью действенных контраргументов и превентивных мер безопасности нередко от таких претензий отбиваются.

СДЕЛКА ПО ПЕРЕДАЧЕ АКТИВОВ НОСИЛА ИНВЕСТИЦИОННЫЙ ХАРАКТЕР

Если возникнут претензии, продавцу имущества понадобится доказать, что внесение активов в уставный капитал дочерней компании обусловлено в первую очередь инвестиционными целями, а не желанием реализовать активы. Если видимая хозяйственная деятельность дочерней компании, в которую внесено имущество, отсутствует, суд может согласиться с обвинениями налоговиков в фиктивности операции (постановление Федерального арбитражного суда Уральского округа от 28.04.08 № Ф09-2854/08-С2).

На практике, чтобы снизить риски, переданное новому юрлицу имущество, к примеру, некоторое время сдают в аренду сторонним организациям. Кроме того, бывшему собственнику целесообразно иметь внутренние документы – решения органов управления или бизнес-план, где обосновывается необходимость создания новой организации и устанавливаются желаемые показатели.

Впоследствии бизнес мог не выйти на ожидаемый уровень рентабельности, в связи с чем головная компания приняла решение о продаже долей дочерней компании. В подобном случае налоговый орган не вправе оценивать экономическую целесообразность такого решения компании. Это следует из принципиальной позиции Конституционного суда о том, что налоговое законодательство не регулирует порядок и условия ведения финансово-хозяйственной деятельности налогоплательщика (определение от 04.06.07 № 320-О-П).

Заметим, в случае спора суд будет исходить из наличия или отсутствия у промежуточной компании необходимых условий для ведения деятельности. В частности, наличие управленческого или технического персонала, иных основных средств, производственных активов, складских помещений, транспортных средств и т. д. (п. 5 постановления Пленума ВАС РФ от 12.10.06 № 53). Поэтому отбиться от претензий получается у тех компаний, которые учитывают этот фактор, определяя официальный вид деятельности вновь созданной компании.

детально

 

НАЛОГОВЫЕ ТОНКОСТИ, КОТОРЫЕ ВЛИЯЮТ НА ЭФФЕКТИВНОСТЬ ОПТИМИЗАЦИИ

Для компании – владельца имущества его передача в уставный капитал другой организации не признается реализацией (подп. 4 п. 3 ст. 39 НК РФ). Соответственно собственник активов должен восстановить НДС в размере, ранее принятом к вычету. Если в новую структуру передаются основные средства или нематериальные активы, то НДС восстанавливается в размере суммы, пропорциональной остаточной стоимости без учета переоценки (подп. 1 п. 3 ст. 170 НК РФ).

Конечно, подобное требование несколько уменьшает привлекательность этого варианта. Но в то же время обязанность по восстановлению налога скажется меньше, если в рамках сделки передается актив одновременно с низкой остаточной и высокой рыночной ценой. Например, недвижимость, поставленная на баланс еще в 90-е годы. Особенно в докризисный период ее стоимость неуклонно росла и значительно отличается от остаточной стоимости, являющейся базой для восстановления НДС.

Если получающая компания применяет общий режим, то сумму переданного НДС она может принять к вычету (подп. 1 п. 3 ст. 170 НК РФ). Так продавец имущества может установить цену долей на уровне стоимости активов с учетом восстановленного НДС.

 

РИСК СНИЖАЕТСЯ, ЕСЛИ ПРОДАЖА ДОЛИ БУДЕТ ОТЛОЖЕНА

Если между внесением имущества в уставный капитал и продажей 100-процентной доли одному из участников пройдет слишком мало времени, налоговики получат дополнительный аргумент в пользу искусственности операции. Чтобы снизить риски, поступают, к примеру, так. Когда организация решила продать актив, она сразу же выделяет имущество в отдельную компанию. Пока идет поиск покупателя (а этот процесс может затянуться), новая компания проводит какие-либо операции с полученным имуществом. Желательно с участием сторонних лиц.

Опасность спора с инспекцией снижается, если эта «промежуточная» компания будет на общем режиме налогообложения. Дело в том, что если новая организация будет применять «упрощенку», то перевод активов налоговики могут расценить как уход от уплаты налога на имущество.

У КОМПАНИИ НЕ БЫЛО ВОЗМОЖНОСТИ СОДЕРЖАТЬ ИМУЩЕСТВО

Возможна и другая тактика защиты налогоплательщика. Она была, в частности, в деле, рассмотренном Федеральным арбитражным судом Северо-Западного округа.

Позиция компании была основана на том, что у нее отсутствовали достаточные ресурсы для осуществления капитального ремонта здания, вследствие чего оно было внесено в уставный капитал нового юридического лица. В дальнейшем доля в дочерней компании была продана в связи с необходимостью погашения кредиторской задолженности. Суд поддержал организацию, отклонив доводы налоговиков о наличии схемы «по отчуждению имущества» (постановление от 10.11.06 № А05-3934/2006-9).

Правда, в данном случае в пользу компании сыграло еще и то, что организация, получившая здание в уставный капитал, действительно произвела его реконструкцию.

Но в подобном случае возникает законный вопрос: как передача имущества отдельному юрлицу, которое принадлежит все той же организации, помогло бывшему собственнику активов? К примеру, тем, что такие действия способствовали получению стороннего финансирования. В частности, потенциальный покупатель может сначала выкупить 51 процент доли во вновь созданной компании и осуществить какие-либо вложения в объект. Через некоторое время бывший владелец активов может принять решение о продаже оставшейся доли своему соинвестору.

ДЕТАЛЬНО. Интересный случай был рассмотрен Федеральным арбитражным судом Уральского округа. Там компания, решившая реализовать имущество через передачу в уставный капитал, при создании новой компании в учредительном договоре прямо прописала: первоначальный участник после передачи имущества и государственной регистрации ООО выходит из состава участников последнего, продавая свою долю другим лицам.

Такая прямолинейность не могла остаться незамеченной налоговиками. В итоге суд согласился с претензиями проверяющих, признав сделку направленной на уклонение от уплаты налогов (постановление от 30.11.06 № Ф09-230/06-С7).

НАЛОГИ ТАКЖЕ СНИЖАЮТ С ПОМОЩЬЮ РЕОРГАНИЗАЦИИ

Вместо внесения имущества в уставный капитал при реализации активов практикуются иные варианты налоговой оптимизации. Например, производится реорганизация компании-продавца в форме выделения из нее нового юридического лица, которому передается актив по разделительному балансу. При этом единственным учредителем новой организации остается материнская компания. Дальше по аналогии с уже рассмотренной схемой доли выделенной компании продаются лицу, заинтересованному во владении имуществом.

Вариант с реорганизацией более предпочтителен с точки зрения налоговых последствий. Во-первых, при передаче имущества выделенной компании в отличие от внесения в уставный капитал вновь созданной не нужно восстанавливать НДС (п. 8 ст. 162.1 НК РФ).

Во-вторых, при такой форме реорганизации стоимость долей выделенной структуры признается для головной организации равной стоимости чистых активов выделенной компании на дату ее государственной регистрации (п. 5 ст. 277 НК РФ). Это означает, что при выгодном для компании подходе к оценке имущества, передаваемого дочерней структуре, размер ее чистых активов может быть довольно весомым. Это экономичнее по сравнению с обычным внесением активов в уставный капитал, когда стоимость полученных долей равняется остаточной стоимости внесенного в уставный капитал имущества на дату перехода права собственности с учетом дополнительных расходов (абзац второй подп. 2 п. 1 ст. 277 НК РФ).

При использовании этой модификации тактика защиты немного меняется. Компания аргументирует свои действия тем, что решила сконцентрироваться на основном бизнесе, выделив вспомогательные направления деятельности в дочерние организации.

При этом передача имущества выделенному обществу происходит в рамках общего реорганизационного процесса. Впоследствии доли выделенной организации могут быть проданы сторонним профильным инвесторам, а полученные денежные средства направлены на поддержание стратегического направления деятельности.

В подобной ситуации суд может поддержать компанию, если реорганизация принесла реальный экономический эффект. В частности, так поступил Федеральный арбитражный суд Поволжского округа при вынесении постановления от 22.01.08 № А65-8088/07-СА1-37. Правда, рассмотренное дело касалось вопросов применения налогоплательщиком договоров аутсорсинга, тем не менее аргументация обоснованности выделения «дочки» может быть использована и при защите способа продажи активов.

Зарегистрируйтесь и продолжите читать статью! Это БЕСПЛАТНО и займет всего одну минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пожалуйста, проверьте почту
Ввести
Я тут впервые
Регистрация займет
не больше минуты!
Введите логин
Неверный логин или пароль
Неверный логин или пароль
Введите пароль

 

Слово редактора

Евгений Тимин
главный редактор
glred@nalogplan.ru
Маркетологи очень хотят, чтобы я в этой редакционной колонке на пальцах доказал вам, что необходимо продлить подписку на 2017 год. Иначе… иначе… конец света! А я вот, напротив, думаю, что переподписываться на журнал не стоит.

Подумаешь! Не продлили вы подписку. Стали узнавать о налоговых угрозах с опозданием. Из-за этого совершили ошибку. Она обернулась многомиллионными доначислениями. Против директора и главбуха возбудили уголовное дело. Им дали условный срок. Ничего страшного!

Читать далее >>

Подписка

Сервисы