Журнал о том, как безопасно сэкономить на налогах

ФНС России разработала новый критерий оценки налоговых рисков

1 декабря 2008   3438  

Что такое ведение деятельности с высоким налоговым риском
Как использовать двенадцатый критерий себе на пользу
Чем поможет компании саморазоблачение по новому критерию

В октябре 2008 года ФНС России обнародовала двенадцатый критерий, который начнут использовать инспекторы при отборе объектов для проведения выездных налоговых проверок (приказ от 14.10.08 № ММ-3-2/467@). Касается он ведения финансово-хозяйственной деятельности с высоким налоговым риском.

Напомним, более полутора лет назад ФНС России издала приказ от 30.05.07 № ММ-3-06/333 о концепции системы планирования выездных налоговых проверок, в приложении к которому были изложены одиннадцать общедоступных критериев*. К ним относились такие показатели, как низкая налоговая нагрузка и рентабельность, отражение убытков, большие суммы вычетов НДС, низкая зарплата и т. д.

* Подробнее о концепции планирования выездных налоговых проверок читайте в статье «Как не попасть на выездную проверку: новые критерии отбора».

Чиновники ФНС России предлагают налогоплательщикам самостоятельно доначислить себе налоги, подав уточненную декларацию

 

ДВЕНАДЦАТЫЙ КРИТЕРИЙ СОСТОИТ ИЗ 12 ПРИЗНАКОВ НЕБЛАГОНАДЕЖНОСТИ КОНТРАГЕНТОВ

 

Итогом аналитической работы налоговиков стали пять основных признаков рискованной деятельности. К ним налоговики добавили еще семь второстепенных, которые в совокупности с основными усугубляют их уверенность в том, что деятельность компании сомнительна. Если предыдущие одиннадцать критериев были посвящены исключительно финансовым показателям и действиям самой компании, то двенадцатый - анализу качества ее контрагентов, взаимоотношения с которыми могут привести к доначислению налогов (см. таблицу).

 

КОММЕНТАРИЙ ЭКСПЕРТА
Эдуард КУЧЕРОВ,
руководитель департамента налогов и права ООО «Бейкер Тилли Русаудит»:
- Часть приведенных критериев может быть определена на основании данных отчетности, для определения других необходимо запрашивать от налогоплательщика дополнительную информацию. Однако странно, что налоговики не указали основной критерий, который используется ими на практике, - сравнение оборотов проверяемого налогоплательщика с оборотами его контрагентов.

 

МНЕНИЕ ПРАКТИКА
Илья АНТОНЕНКО,
финансовый директор группы лизинговых компаний «Северная Венеция»:
- Сомнителен в качестве критерия налогового риска такой фактор, как отсутствие сайта у контрагента. Любой может провести эксперимент и поискать сайты средних (не говоря о малых) региональных компаний. Наверняка часть таких компаний просто не считают нужным создавать и содержать сайты, так как имеются более эффективные каналы распространения информации.

 

ФНС ПРЕДЛАГАЕТ НАЛОГОПЛАТЕЛЬЩИКАМ СОЗНАТЬСЯ САМИМ

 

Чиновники ФНС России предлагают налогоплательщикам самим выявить недобросовестных контрагентов и самостоятельно доначислить себе налоги, подав уточненную декларацию с пояснениями. По их мнению, такие меры позволят компании избежать штрафов. Кроме того, при камеральной проверке «покаянной» декларации ФНС России обещала не требовать дополнительных документов.

Факт подачи уточненной декларации местные налоговики обязаны учесть при планировании выездных проверок - исключить компанию из такого плана или согласовать решение о назначении выездной налоговой проверки с ФНС России.

 

МНЕНИЕ ПРАКТИКА
Илья АНТОНЕНКО,
финансовый директор группы лизинговых компаний «Северная Венеция»:
- Этот двенадцатый критерий давно знаком налогоплательщикам. Поэтому я сомневаюсь, что он послужит катализатором для массовых перерасчетов налогоплательщиками собственных обязательств по налогам.

Компания может установить предел суммы договора, при превышении которого обязательна проверка личности представителя контрагента

 

КАК ЗАРАНЕЕ СНИЗИТЬ РИСК ПРЕДЪЯВЛЕНИЯ ПРЕТЕНЗИЙ ПО НОВОМУ КРИТЕРИЮ

 

Применяя все признаки двенадцатого критерия к своим контрагентам, компания может максимально снизить риск того, что выбор партнера будет признан налоговиками неосмотрительным.Добиться этого на практике могут помочь следующие дополнительные меры.

Завести специальный журнал. В нем необходимо фиксировать все контакты с руководством контрагентов: время и место встречи, имена и должности присутствующих, предмет переговоров и т. п. Чаще всего такие записи в любом случае ведет секретарь руководителя компании в своем ежедневнике, нужно просто систематизировать и придать официальный характер таким сведениям.

К этому же журналу могут подшиваться копии деловой переписки, отчетов о переговорах, визитных карточек и прочих документов, свидетельствующих о том, что контакты реально были. Это несложно организовать и для взаимозависимой компании.

 

КОММЕНТАРИЙ ЭКСПЕРТА
Эдуард КУЧЕРОВ,
руководитель департамента налогов и права ООО «Бейкер Тилли Русаудит»:
- В больших компаниях и банках есть досье клиента, куда помещается информация о контрагенте. Ведение подобного досье можно формализовать, издав соответствующий приказ. В нем целесообразно закрепить признаки, при наличии которых досье не ведется (например, незначительная сумма закупки). Наличие такого документа может оказаться полезным в суде, поскольку у налогоплательщика будут разумные объяснения, почему у него отсутствует преддоговорная и иная документация по контрагенту.

Запрашивать копии документов, удостоверяющих личность и полномочия представителя. Конечно, по всем сделкам это сделать не получится, но по самым значимым вполне возможно. Отдельным приказом компания может также установить предел по сумме договора, при превышении которого проверка обязательна.

Подобрать информацию о публичной деятельности своего контрагента. Помочь может рекламный буклет контрагента с фотографиями производственных или торговых площадей, а также письменные отчеты менеджеров, посещавших эти объекты, или переписка с партнерами, рекомендовавшими данную фирму.

К примеру, можно сохранить объявления в печатных изданиях, ссылку на сайт будущего партнера. Даже если речь идет о дружественной компании, не стоит пренебрегать созданием ее простенькой странички в интернете с описанием деятельности и рекламой товаров.

Однако не стоит переусердствовать. Практика показывает, что сверхосмотрительность оказывает противоположный эффект.

 

КОММЕНТАРИЙ ЭКСПЕРТА
Олег БАЖЕНОВ,
руководитель группы налогового арбитража юридической фирмы «Вегас-Лекс»:
- Если у налогоплательщика на руках практически все документы о деятельности его поставщика, арбитражный суд лишь утверждается во мнении, что между налогоплательщиком и поставщиком сложились более тесные отношения, нежели сугубо деловые. Иными словами, присутствуют признаки сговора.

После представления «уточненки» инспекторы обязаны пересмотреть свое решение по включению компании в план проверок

 

ПОДАВ УТОЧНЕНКУ, ЕСТЬ ШАНСОТЛОЖИТЬ ВЫЕЗДНУЮ ПРОВЕРКУ

 

Опубликование двенадцатого критерия может сыграть и положительную роль для тех налогоплательщиков, которые со дня на день ждут выездную налоговую проверку. Компания может попытаться избежать немедленной проверки, чтобы успеть лучше подготовиться к ней: собрать больше оправдательных документов, восстановить учет, провести реорганизацию и т. п.

Ведь после представления уточненной по двенадцатому критерию декларации инспекторы обязаны пересмотреть свое решение о включении налогоплательщика в план налоговых проверок. А в случае их настойчивости решение придется согласовывать с ФНС.

Таким образом, теоретически компания может пожертвовать каким-либо мелким контрагентом ради переноса налоговой проверки. Исключить расходы и вычеты по НДС из налоговой базы по соответствующим налогам, а в пояснительной записке указать, что тщательная самопроверка выявила «паршивую овцу» среди контрагентов, поэтому компания добровольно готова доплатить налоги и пени. А через некоторое время можно «выявить» еще одного сомнительного контрагента. В качестве профилактики.

Однако некоторые эксперты заявляют, что такие действия опасны. В случае возбуждения уголовного дела подобные «покаяния» могут квалифицировать как признание вины.

 

ОФИЦИАЛЬНАЯ ПОЗИЦИЯ
Андрей БРУСНИЦЫН,
советник государственной гражданской службы РФ 3-го класса:
- Если у налогового органа уже есть сведения о том, что налогоплательщик ведет деятельность с использованием «однодневок», то сдача одной из них скорее всего не позволит избежать проверки. Просто налоговая инспекция обратится за согласованием проверки в ФНС России и получит разрешение.

 

КОММЕНТАРИЙ ЭКСПЕРТА
Игорь НЕВСКИЙ,
ведущий аудитор КГ «Михайлов и Партнеры»:
- Думаю, что регулярные «саморазоблачения» на несущественные суммы с целью избежания налоговой проверки сами по себе могут заинтересовать налоговиков.

Впрочем, приказ ФНС России не является нормативным документом по налогам и сборам. Поэтому существует вероятность того, что на практике выездную проверку инспекция проведет в любом случае, несмотря на раскаяние налогоплательщика. Однако какую-то отсрочку по времени компания получит.

Это подтверждает оказавшийся в распоряжении редакции «ПНП» внутренний документ ФНС России, выпущенный в начале ноября. В нем указано, что копия уточненной декларации после камеральной проверки должна быть незамедлительно передана отделу, занимающемуся планированием выездных налоговых проверок. Это структурное подразделение обязано в течение 11 рабочих дней либо исключить налогоплательщика из плана проверок, либо подготовить обоснованное заключение о необходимости ее проведения.

Если решение вынесено в пользу проверки, то инспекция должна направить уведомление в ФНС России, чиновники которой в течение 15 рабочих дней примут решение о возможности ее проведения. То есть после подачи «уточненки» и до проведения выездной проверки может пройти более двух месяцев.

Помимо отсрочки, компания может еще получить хороший аргумент в возможном налоговом споре в суде. Ведь подача уточненной декларации по двенадцатому критерию свидетельствует о том, что компания прилагала максимум усилий, чтобы выявить сомнительных контрагентов и самостоятельно скорректировать свои налоговые обязательства. Но, возможно, не смогла или не успела сделать это в полном объеме.

Чиновники ФНС обещают постоянно пополнять банк типовых способов ведения деятельности с высоким налоговым риском на своем сайте

 

ФНС РОССИИ ОПИСАЛА РЯД РИСКОВАННЫХ СХЕМ

 

Помимо общих признаков ведения финансово-хозяйственной деятельности с высоким налоговым риском, налоговики обнародовали и несколько конкретных способов рискованного ведения дел.

Схемы реализации жилой недвижимости. Первая схема заключается в оплате квартир векселями, приобретенными у взаимозависимой с владельцем жилья фирмы, которая не исполняет свои налоговые обязанности в полном объеме (схема «МИАНа»)*.

* Подробнее о деле «МИАНа» читайте в статье «Громкие налоговые дела: арбитражные и уголовные».

Вторая схема основана на разделении платежа за квартиру на две части: страховую и инвестиционную. Инвестиционная составляющая в договорах на приобретение квартир, как правило, близка к себестоимости квартиры, а экономически не обоснованная страховая премия не включается в базу по налогу на прибыль агентства недвижимости. При этом страховщик является «однодневкой»*.

* Подробнее о «страховой» схеме при продаже жилья читайте в статье «Пять новых "схем уклонения"»: взгляд со стороны налоговиков». Схема минимизации акцизов**. Она основана на механизме исчисления акцизов, аналогичном исчислению НДС. Производитель алкоголя приобретает не обыкновенное для подобного производства сырье, а уже спиртосодержащий полуфабрикат. Его реализация облагается акцизом по той же самой ставке, что и алкоголь. В результате акциз к уплате в бюджет нулевой. Естественно, никакого полуфабриката в реальности завод не приобретает, а производит алкоголь обычным порядком - из сырья, закупленного без оформления документов.

** Подробнее об этой схеме минимизации акцизов читайте в статье«Как инспекторы прикрыли одну из самых масштабных налоговых схем».

«Инвалидная» схема***. Компания, формально соответствующая требованиям, предъявляемым для освобождения от уплаты НДС (в штате находятся инвалиды - подп. 2 п. 3 ст. 149 НК РФ), занимается производством продукции силами персонала, привлеченного по договорам аутстаффинга. Тогда как находящиеся в штате сотрудники по состоянию здоровья и ввиду отсутствия квалификации не могут обеспечить производство реализуемой продукции.

То есть налогоплательщик искусственно создает условия для применения льготы по продукции, произведенной с привлечением персонала третьих лиц, так как привлеченный персонал не учитывается при определении средней численности работников предприятия и фонда оплаты труда.

Приведенные налоговиками три схемы, конечно же, пока затрагивают очень узкий сегмент налогового планирования, однако чиновники ФНС обещают постоянно пополнять банк типовых способов ведения деятельности с высоким налоговым риском на своем сайте.

*** Подробнее о защите права компании на «инвалидную» льготу читайте в статье «"Инвалидная" оптимизация: как защититься в суде».

 

Признаки рискованной деятельности и способы защиты при их обнаружении

 

Признаки рискованной деятельности Что компания может возразить инспекторам при обнаружении подозрительного признака (ссылки на решения судов в пользу налогоплательщиков)
Основные признаки
1. Отсутствие личных контактов руководства поставщика и покупателя Обязательные личные встречи при переговорах и заключении договоров законом не предусмотрены. Согласно положениям пункта 2 статьи 434 Гражданского кодекса, договор может быть заключен в форме обмена документами посредством почтовой, электронной или иной связи, позволяющей достоверно установить, что документ исходит от партнера (определение ВАС РФ от 25.01.08 № 235/08, постановления ФАС Северо-Западного от 11.12.07 № А56-14615/2007, от 14.11.07 № А05-1987/2007, Поволжского от 20.11.07 № А65-7856/06 округов)
2. Отсутствие документального подтверждения полномочий представителя контрагента и копии документа, удостоверяющего его личность Законодательство не устанавливает прямую обязанность налогоплательщика проверять достоверность реквизитов, указанных поставщиком в документах, а также полномочия представителя контрагента (постановления ФАС Западно-Сибирского от 22.05.08 № Ф04-3099/2008(5249-А46-23), Северо-Западного от 09.01.08 № А05-6418/2007, от 10.01.08 № Ф04-20/2008(383-А46-14), от 05.03.08 № А56-15804/2007 округов)
3. Отсутствие информации о фактическом местонахождении контрагента, а также о местонахождении его складских, производственных или торговых площадей Законодательство не обязывает налогоплательщиков указывать в договоре или в счете-фактуре адрес своего фактического местонахождения, а также адреса складов, производственных и торговых площадей. Обязательными реквизитами для договора являются лишь наименования сторон и подписи, а в счете-фактуре может быть указан юридический адрес контрагента, не совпадающий с фактическим (постановления ФАС Волго-Вятского от 28.02.08 № А29-3484/2007, Восточно-Сибирского от 09.08.07 № А19-3637/07-Ф02-5213/07, от 30.01.08 № А33-5697/07-Ф02-9207/07, Московского от 22.01.08 № КА-А41/14323-07, Уральского от 19.11.07 № Ф09-9418/07-С2 округов)
4. Отсутствие информации о контрагенте в виде его рекламы в СМИ, рекомендаций партнеров, корпоративного сайта и т. п. при одновременном наличии информации подобного рода о других участниках этого рынка Судебная практика показывает, что, даже если у компании есть сайт, налоговики могут признать ее «однодневкой». Правда, шансы на победу в суде у них в таком случае будут меньше. Например, в постановлениях ФАС Московского от 17.01.08 № КА-А40/12940-07 и Северо-Западного от 27.12.06 № А66-2781/2006 округов арбитры учли данный факт в пользу налогоплательщика
5. Отсутствие информации о государственной регистрации контрагента в ЕГРЮЛ Отсутствие доказательств государственной регистрации компании не может служить основанием для вывода о невозможности осуществления ею реальной хозяйственной деятельности (постановления ФАС Северо-Кавказского от 09.03.06 № Ф08-666/2006-301А, Уральского от 15.03.06 № Ф09-1601/06-С7, от 09.03.06 № Ф09-1310/06-С7 округов)
Дополнительные признаки
а) сомнительный контрагент выступает в роли посредника Если не оспаривается сам факт оказания посреднических услуг, недобросовестность посредника не доказывает недобросовестность поручителя (определение ВАС РФ от 26.02.08 № 17732/07, постановления ФАС Северо-Западного от 29.05.08 № А56-43479/2007, от 19.05.08 № Ф04-2999/2008(5040-А45-42) округов)
б) в договоре есть нестандартные условия (длительные отсрочки платежа, поставка крупных партий товаров без предоплаты, санкции, несопоставимые с последствиями нарушения договора, расчеты через третьих лиц, расчеты векселями и т. п.) Согласно статье 421 ГК РФ, граждане и юридические лица свободны в заключении договора. Кроме того, законодательство на регламентирует, в какой именно форме (денежной или безденежной) они должны оплачивать свои обязательства друг перед другом (постановления ВАС РФ от 05.02.08 № 11144/07, ФАС Центрального округа от 23.04.08 № А08-4124/07-22)
в) очевидное отсутствие возможности реального выполнения контрагентом условий договора Суды часто приходят  к выводу, что, если компания реально получила товар, работу или услугу от своего поставщика, теоретические доказательства отсутствия возможности сделать это не могут приниматься во внимание (постановления ФАС Северо-Западного от 24.12.07 № А56-729/2007, Уральского от 09.01.08 № Ф09-10846/07-С3, Северо-Кавказского от 26.06.07 № Ф08-3625/2007-1485А, Восточно-Сибирского от 22.01.08 № А19-12243/07-50-Ф02-9910/07, Московского от 10.05.07 № КА-А40/3384-07 округов)
г) приобретение через посредников товаров, производство и заготовление которых традиционно производится физлицами, не являющимися предпринимателями (сельхозпродукция, металлолом, продукция промысла и т. п.) Например, в постановлении Федерального арбитражного суда Уральского округа от 18.02.08 № Ф09-428/08-С2 указано, что, несмотря на претензии налоговиков о схемном характере закупки сельхозпродукции через посредников, компания имеет право строить свою деятельность любым не запрещенным законом способом
д) отсутствие реальных действий плательщика по взысканию задолженности либо рост задолженности плательщика на фоне продолжения поставок в адрес должника крупных партий товаров Налоговый кодекс не обязывает организацию-кредитора предпринимать какие-либо действия по взысканию долга, а наличие задолженности контрагента в свою очередь никак не препятствует продолжению поставок в его адрес (постановления ФАС Московского от 16.07.08 № КА-А40/6406-08, Западно-Сибирского от 13.02.08 № Ф04-580/2008(1258-А46-40), Уральского от 21.04.08 № Ф09-2606/08-С2, Северо-Западного от 29.04.08 № А56-14444/2007, Поволжского от 23.07.08 № А72-8187/07, Центрального от 25.12.07 № А68-3553/06-247/18 округов)
е) выпуск и участие в расчетах с контрагентами векселей, ликвидность которых не очевидна, а также выдача или получение займов без обеспечения. Особенно если проценты по долговым обязательствам отсутствуют, а срок их погашения - более трех лет Суды чаще всего приходят к выводу, что проведение расчетов с контрагентами путем зачета взаимных требований и передачи векселей не свидетельствует о применении схемы уклонения от уплаты налогов и получении налоговой выгоды незаконным путем. Ничего предосудительного суды не видят и в беспроцентных займах (постановления ФАС Северо-Западного от 28.05.08 № А42-1003/2007, от 06.04.06 № А56-8761/2005, Уральского от 03.07.08 № Ф09-4735/08-С3 округов)
ж) доля расходов по сделкам с сомнительными контрагентами в общей сумме затрат существенна, при этом отсутствует разумное экономическое обоснование сделок Несмотря на то, что суды постоянно указывают, что налогоплательщик не несет ответственности за действия своих контрагентов, незначительный размер расходов по договорам с сомнительными поставщиками может помочь в суде. Так, в постановлении Федерального арбитражного суда Западно-Сибирского округа от 17.05.07 № Ф04-3011/2007(34267-А46-23) арбитры учли, что проблемный контрагент был единственным, а в постановлении Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 22.05.07 № А05-11473/2006-26 - тот факт, что доля расходов, приходящихся на «однодневки», была менее 5 процентов

 

Зарегистрируйтесь и продолжите читать статью! Это БЕСПЛАТНО и займет всего одну минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пожалуйста, проверьте почту
Ввести
Я тут впервые
Регистрация займет
не больше минуты!
Введите логин
Неверный логин или пароль
Неверный логин или пароль
Введите пароль

 

Слово редактора

Евгений Тимин
главный редактор
glred@nalogplan.ru
Маркетологи очень хотят, чтобы я в этой редакционной колонке на пальцах доказал вам, что необходимо продлить подписку на 2017 год. Иначе… иначе… конец света! А я вот, напротив, думаю, что переподписываться на журнал не стоит.

Подумаешь! Не продлили вы подписку. Стали узнавать о налоговых угрозах с опозданием. Из-за этого совершили ошибку. Она обернулась многомиллионными доначислениями. Против директора и главбуха возбудили уголовное дело. Им дали условный срок. Ничего страшного!

Читать далее >>

Подписка

Сервисы