Журнал о том, как безопасно сэкономить на налогах

Как получить дополнительную налоговую выгоду при покупке бизнеса

1 ноября 2008   3252  

В каком случае убыток может увеличить стоимость бизнеса
Как учесть расходы на кредит на покупаемый бизнес в его же балансе
Почему продавцу выгодно перед продажей распределить прибыль

В условиях кризиса неминуем передел рынка, когда крупные компании скупают менее удачливых конкурентов. Одной из наиболее важных задач всделке по купле-продаже бизнеса является не только проработка самой операции, но и уменьшение негативных налоговых последствий и по возможности получение налоговой выгоды. Ведь цена вопроса в этом случае исчисляется миллионами. Конечно, каждая сделка по-своему уникальна, однако некоторые моменты являются общими для всех.

Даже товар, в обычном случае облагаемый НДС по ставке 0 и 10 процентов, в составе имущественного комплекса облагается налогом по ставке 15,25 процента

 

КОГДА ВМЕСТО ДОЛЕЙ И АКЦИЙ ВЫГОДНЕЕ ПРОДАВАТЬ ИМУЩЕСТВЕННЫЙ КОМПЛЕКС

Механизм реализации бизнеса можно разделить на две категории: продажа активов компании, в том числе как имущественного комплекса, и продажа акций или долей в уставном капитале. Разумеется, допустимы и смешанные варианты: например, по условиям сделки продавец обязан вывести требуемые активы в отдельную компанию, которая затем приобретается одним или несколькими покупателями.

Продажа имущественного комплекса. При таком оформлении со всей стоимости имущества, облагаемого НДС, следует исчислить налог по расчетной ставке 15,25 процента (п. 4 ст. 158 НК РФ). То есть даже товар, в обычном случае облагаемый по ставке 0 и 10 процентов, в составе имущественного комплекса будет облагаться более высокой ставкой. Этого можно избежать, если выделить его из общей массы и продать по отдельному договору как обычный товар.

Кроме того, налоговики могут выдвинуть претензии о том, что НДС должны облагаться все активы, входящие в состав имущественного комплекса, в том числе остатки денежных средств. Дело в том, что в пункте 1 статьи 158 НК РФ указано, что налоговая база по НДС определяется отдельно по каждому виду активов. По мнению налоговиков, это значит, что и по активам, не облагаемым НДС, налог также нужно начислить. Правда, суд может не согласиться с чиновниками (постановление Федерального арбитражного суда Северо-Западного округа от 12.02.07 № А05-13851/2005-33). Чтобы исключить лишние споры, продавцу выгодно максимально снизить остатки подобных активов к моменту передачи имущественного комплекса.

 

КОММЕНТАРИЙ ЭКСПЕРТА
Александр АНИЩЕНКО,
аудитор ООО «Аудиторская фирма "АТОЛЛ-АФ"»:
- Налоговики неправы. В пункте 4 статьи 158 НК РФ сказано, что по каждому виду имущества, реализация которого облагается налогом, используется расчетная налоговая ставка в размере 15,25 процента. Отсюда однозначно следует, что если какой-то актив не облагается НДС, то с его стоимости не исчисляется налог и в случае продажи предприятия как имущественного комплекса.

А вот то, что ставка в размере 15,25 процента установлена в подобном случае для всех активов без исключения, на мой взгляд, ошибка законодателей. Не исключено, что они даже не подозревают о ее наличии.

В отношении налога на прибыль нужно учитывать такой нюанс. Если цена покупки превышает стоимость чистых активов, то покупатель сможет учесть надбавку в расходах только равномерно в течение пяти лет начиная с месяца, следующего за месяцем государственной регистрации права собственности (ст. 268.1 НК РФ). Чтобы избежать такой рассрочки и учесть расходы единовременно, можно разделить стоимость бизнеса. То есть оформить сделку по стоимости чистых активов, а разницу доплатить по другому договору. Например, по консалтинговым услугам на сопровождение договора купли-продажи или по услугам на дальнейшее сопровождение, сервис и консультации.

 

КОММЕНТАРИЙ ЭКСПЕРТА
Рафаэль УСМАНОВ,
заместитель генерального директора по консалтингу ЗАО «Скотт, Риггс и Флетчер (аудит)»:
- В случае проведения налоговой проверки необходимо будет доказывать факт оказания консультационных услуг, их характер, а также обоснованность стоимости услуг. Если подобный консультант является «однодневкой», компания, вероятнее всего, не пройдет налоговую проверку. Притворная сделка может повлечь не только налоговые, но и уголовные негативные последствия.

Покупка компании в форме имущественного комплекса освобождает нового собственника от рисков появления налоговых претензий к новому бизнесу. Дело в том, что обязанность по уплате налогов не переходит к покупателю имущественного комплекса (ст. 559 ГК РФ, п. 1 ст. 45 НК РФ), то есть налогоплательщиком остается компания-продавец.

Помимо налоговых, имеются и организационные сложности*. Для оформления сделки продавцу необходимо провести полную инвентаризацию и получить заключение независимого аудитора о составе и стоимости предприятия (ст. 561 ГК РФ). Все это влечет дополнительные расходы. Кроме того, все лицензии и разрешения также остаются у продавца, что не всегда удобно покупателю.

 

КОММЕНТАРИЙ ЭКСПЕРТА
Рафаэль УСМАНОВ,
заместитель генерального директора по консалтингу ЗАО «Скотт, Риггс и Флетчер (аудит)»:
- Действительно, в организационных сложностях передачи предприятия как имущественного комплекса и заключается главный недостаток этого способа. Помимо инвентаризации и аудиторского заключения, нужно обязательно уведомить о продаже кредиторов, которые в течение трех месяцев вправе потребовать досрочного исполнения обязательств (ст. 562 ГК РФ). Также могут возникнуть проблемы с оформлением передаточного акта и уточнений к нему, если предприятие ведет непрерывное производство.

Этот вариант можно упростить до прямой продажи активов. В этом случае НДС и налог на прибыль будут исчисляться в обычном порядке.

Продажа акций или долей компании. Такая операция не облагается НДС на основании подпункта 12 пункта 2 статьи 149 НК РФ, что выгодно для продавца.

Кроме того, реализуя убыточный бизнес, продавец может увеличить стоимость компании на 24 процента от суммы отрицательного финансового результата. Дело в том, что, согласно статье 283 НК РФ, накопленные убытки организации могут быть учтены в качестве расходов.

Соответственно в дальнейшем покупатель получит дополнительный доход в виде налоговой выгоды в размере 24 процента от стоимости убытков.

 

КОММЕНТАРИЙ ЭКСПЕРТА
Рафаэль УСМАНОВ,
заместитель генерального директора по консалтингу ЗАО «Скотт, Риггс и Флетчер (аудит)»:
- Способ годится, только если в налоговом учете продаваемой компании уже накоплен убыток. Иначе нелогично. Ведь при искусственном создании убытка необходимо потратить 100 руб., чтобы повысить оценку на 24 руб.

С другой стороны, затраты на приобретение акций или долей компании покупатель сможет учесть лишь при их последующей продаже (подп 2.1 п. 1 ст. 268, подп. 10 п. 7 ст. 272, п. 2 ст. 280 НК РФ). Поэтому для него покупка бизнеса в такой форме менее выгодна, чем в виде активов или комплекса.

Еще одним недостатком данного способа для покупателя является вероятность того, что у новой компании могут быть свои «скелеты в шкафу». Ведь при покупке акций или долей к новому собственнику переходят все корпоративные, налоговые и иные риски, связанные с прошлой деятельностью компании. Хотя практикой наработаны достаточно эффективные способы борьбы с подобного рода явлениями.

Это и предпродажная проверка (due diligence) приобретаемой компании покупателем, и включение в договор положений, обязывающих продавца бизнеса возместить покупателю любые расходы или убытки, вызванные деятельностью компании или ее учредителей до момента ее приобретения покупателем. Однако все риски исключить не всегда удается.

 

МНЕНИЕ ПРАКТИКА
Роман ОМЕЛЬЯНЧУК,
финансовый консультант:
- В некоторых случаях сделки купли-продажи бизнеса требуют одобрения или уведомления Федеральной антимонопольной службы. К примеру, если новый владелец бизнеса в результате сделки станет занимать доминирующую позицию на рынке (подп. 1 п. 1 ст. 5 Федерального закона от 26.07.06 № 135-ФЗ «О защите конкуренции»). Обойти эти требования можно путем приобретения акций на стороннюю, скрыто аффилированную компанию, которая после покупки не займет критичную долю рынка.

Затраты на приобретение акций или долей компании покупатель сможет учесть лишь при их последующей продаже

 

ПРИ ПОКУПКЕ АКЦИЙ И ДОЛЕЙ ЗАЕМ ВЫГОДНЕЕ ОФОРМЛЯТЬ НА СТОРОННЮЮ КОМПАНИЮ

Поскольку сделка по приобретению бизнеса требует больших вложений, покупатель нередко использует заемные средства. Если операция оформлена в виде реализации акций или долей, то у инвестора возникает сложность свозвратом денег. Дело в том, что доход от нового бизнеса он получит только в виде дивидендов. А чтобы их выплатить, приобретенной компании придется заплатить налог на прибыль по ставке 24 процента, а также удержать налог на дивиденды по ставке 9 процентов. Лишь затем полученные доходы инвестор может направить на погашение кредита. Чтобы снизить налоговую нагрузку, можно оформить сделку иначе.

Покупатель создает промежуточную компанию, которая получает заемные деньги. Затем новая компания приобретет 100 процентов акций или долей требуемого бизнеса. После чего компании объединяются, и текущий долг будет обслуживать уже объединенная компания. В результате она будет учитывать проценты по займу в составе собственных расходов и оплачивать их за счет доходов от приобретенного бизнеса. Расходы на оформление промежуточной компании невелики.

 

КОММЕНТАРИЙ ЭКСПЕРТА
Рафаэль УСМАНОВ,
заместитель генерального директора по консалтингу ЗАО «Скотт, Риггс и Флетчер (аудит)»:
- Обычно банки кредитуют под залог. Если обеспечением выступают акции приобретаемой компании, то при объединении предмет залога исчезает. Банк в зависимости от условий договора потребует досрочного погашения либо новый залог.

Кстати, если покупатель не ведет иной предпринимательской деятельности, то промежуточная компания не потребуется: кредит можно оформить непосредственно на него, а потом объединить покупателя и приобретаемую компанию.

Возможен и другой вариант. Если упродавца есть дочерняя компания, то можно сначала купить ее акции или долю в ее уставном капитале. Затем на нее оформить кредит. После чего дочерняя компания выкупает долю в материнской, и в завершение они также объединяются. Конечный результат тот же.

Если сделка оформляется в виде покупки имущества, то подобные сложности не нужны. Поскольку кредит сразу привлекается именно на компанию, ведущую бизнес.

 

ДОСРОЧНАЯ ВЫПЛАТА ДИВИДЕНДОВ УМЕНЬШИТ НАЛОГИ ПРОДАВЦА БИЗНЕСА

В результате продажи учредитель получает прибыль, которая облагается по ставке 24 или 13 процентов в зависимости от его статуса - юридическое или физическое лицо. Налоговое бремя можно минимизировать, если непосредственно перед продажей компания перечислит учредителю всю чистую прибыль в качестве дивидендов. В этом случае часть дохода учредителя от продажи компании будет облагаться по ставке 9 процентов (подп. 2 п. 3 ст. 284, п. 4 ст. 224 НК РФ).

Кроме того, выплата дивидендов выгодна и покупателю, поскольку стоимость бизнеса в этом случае снижается и на покупку требуется меньше денежных средств.

С оформлением решения о выплате чистой прибыли в качестве дивидендов сложностей не должно возникнуть. Отметим, что для ООО распределение прибыли возможно ежеквартально и раз в полгода (п. 1 ст. 28 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ). В акционерных обществах выплата промежуточных дивидендов возможна по результатам I квартала, полугодия, девяти месяцев (п. 1 ст. 42 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ). Однако это должно быть предусмотрено в учредительных документах компании.

Заметим, если учредитель владеет долей, превышающей 500 млн руб., и при этом она составляет не менее 50 процентов уставного капитала, то выплачиваемые дивиденды вообще не будут облагаться налогом на прибыль (подп. 1 п. 3 ст. 284 НК РФ).

Если продавец планирует реализоватаь бизнес в виде долей или акций с большой наценкой, то эту надбавку выгоднее оставить в иностранной компании

 

ПРИБЫЛЬ ОТ ПРОДАЖИ БИЗНЕСА МОЖНО СНИЗИТЬ С ПОМОЩЬЮ ИНОСТРАННЫХ ПАРТНЕРОВ

Если продавец планирует продать бизнес в виде долей или акций с большой наценкой, то эту надбавку выгоднее оставить в компании, расположенной в низконалоговой юрисдикции. Тогда сумма прибыли будет облагаться налогами по низким ставкам.

Самый простой способ следующий. К примеру, продавцом является юрлицо. Его владелец создает компанию в иностранной юрисдикции, с которой у России заключено соглашение об избежании двойного налогообложения. Затем продавец реализует ей бизнес по номинальной стоимости долей или акций. Далее иностранный резидент перепродает его по реальной цене российскому покупателю. В результате основная наценка остается в низконалоговой юрисдикции.

У российского продавца прибыли не образуется, так как продажа оформлена по себестоимости. НДС также не возникает (подп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ).

Налогообложение дохода иностранной компании зависит от самой юрисдикции. Так, если рассматривать Кипр, то доходы кипрской компании от реализации акций или долей не будут облагаться налогом у источника выплат на основании пункта 1 статьи 22 соглашения «Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал» от 05.12.98.

Что касается НДС, то операции с ценными бумагами и долями не облагаются НДС в большинстве стран. Получается, придется заплатить лишь налог на прибыль, установленный в иностранной юрисдикции. Более того, если оформлять операцию с использованием Кипра и его резидентов, ставка налога на прибыль составит 0 процентов. Дело в том, что операции по продаже ценных бумаг, акций и долей освобождены от налогообложения (ст. 5(1) и раздел 25 части V Закона Республики Кипр «О налоге на доход» № 118(1) от 2002 года (The Income Tax Law № 118 (I)/2002)).

Однако прямая перепродажа через одну иностранную компанию достаточно рискованна. Обезопасить сделку можно, если ввести дополнительную иностранную компанию, которая купит бизнес по реальной цене и без наценки продаст его российскому покупателю.

По данным фирм, специализирующихся на регистрации офшорных компаний, средняя стоимость создания кипрской компании - 2,5 тыс. долл. США. То есть две компании будут стоить около 5 тыс. долл. США. Кроме того, 1-2 процента составят расходы на услуги банка по переводу денег.

Подчеркнем, если сделка по продаже бизнеса оформляется в виде продажи имущества, этот способ не подойдет. Поскольку активы находятся на территории России, сделка с ними даже между иностранными компаниями будет облагаться НДС (подп. 1 п. 1 ст. 146 НК РФ).

* Подробнее о рисках при покупке бизнеса см. статью «Как минимизировать налоговые риски при покупке готового бизнеса».

Зарегистрируйтесь и продолжите читать статью! Это БЕСПЛАТНО и займет всего одну минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пожалуйста, проверьте почту
Ввести
Я тут впервые
Регистрация займет
не больше минуты!
Введите логин
Неверный логин или пароль
Неверный логин или пароль
Введите пароль

 

Слово редактора

Евгений Тимин
главный редактор
glred@nalogplan.ru
Маркетологи очень хотят, чтобы я в этой редакционной колонке на пальцах доказал вам, что необходимо продлить подписку на 2017 год. Иначе… иначе… конец света! А я вот, напротив, думаю, что переподписываться на журнал не стоит.

Подумаешь! Не продлили вы подписку. Стали узнавать о налоговых угрозах с опозданием. Из-за этого совершили ошибку. Она обернулась многомиллионными доначислениями. Против директора и главбуха возбудили уголовное дело. Им дали условный срок. Ничего страшного!

Читать далее >>

Подписка

Сервисы