Журнал о том, как безопасно сэкономить на налогах

Что грозит компании при проверке выплат зарубежным контрагентам

1 августа 2008   5850  

Чем и когда нужно подтверждать статус резидента иностранного партнера
В каких реестрах налоговики хотят видеть зарубежную компанию
Что в договоре должно буквально соответствовать международному соглашению

Недавно УФНС по г. Москве разослало инспекциям методические рекомендации по изучению правильности исчисления налога на прибыль с доходов иностранных организаций. Согласно этому документу, условия выплаты таких доходов необходимо подвергнуть тщательной проверке. Неисключено, что подобные меры будут приняты и в других регионах России.

В частности, согласно рекомендациям, основное внимание проверяющих должно уделяться правильности освобождения от налогообложения доходов иностранной компании. Дело в том, что иностранный партнер нередко используется для вывода сумм из-под российского налогообложения.

На практике инспекторы считают, что компания обязана иметь подтверждение статуса резидента иностранного партнера до даты выплаты ему дохода

 

ОПАСНОСТЬ ПЕРВАЯ: НЕ ПОДТВЕРЖДЕНО ПРАВО НЕ УДЕРЖИВАТЬ НАЛОГ

Основное требование чиновников заключается в том, что российская компания должна подтвердить право не удерживать налог на прибыль при выплате дохода иностранной организации. Самые распространенные причины такого освобождения следующие (п. 2 ст. 310 НК РФ). Первая - доход выплачивается постоянному представительству иностранной организации. Вторая - доход, выплачиваемый непосредственно иностранной организации, не облагается налогом на прибыль на основании положений международного соглашения.

При наличии постоянного представительства у иностранного партнера. В этом случае подтвердить право не удерживать налог можно копией свидетельства о постановке на учет иностранной организации. Копия должна быть нотариально заверена и оформлена не ранее чем в предыдущем налоговом периоде (п. 2 ст. 310 НК РФ). Дополнительно налоговики требуют получить уведомление иностранной организации о том, что данный доход относится к деятельности постоянного представительства.

 

ОФИЦИАЛЬНАЯ ПОЗИЦИЯ
Андрей БРУСНИЦЫН,
советник государственной гражданской службы РФ 3-го класса:
- Такие доказательства необходимы для того, чтобы четко разграничить доходы постоянного представительства, которые облагаются в общем порядке, и доходы самой иностранной организации, которые не связаны с деятельностью постоянного представительства. Правильное налогообложение в этих случаях важно для сокращения налоговых споров с иностранными резидентами.

Налоговое законодательство не предусматривает ежегодного подтверждения постоянного местонахождения иностранной организации

При использовании положений международного соглашения. Если же доход не облагается на основании положений международного соглашения, российской компании нужно получить документ, подтверждающий местонахождение иностранной компании в стране, с которой заключено соглашение, до момента выплаты ей дохода (п. 1 ст. 312 НК РФ). Такой документ, по мнению налоговиков, должен соответствовать требованиям статьи 312 НК РФ и Методических рекомендаций налоговым органам по применению отдельных положений главы 25 НК РФ, касающихся особенностей налогообложения прибыли (доходов) иностранных организаций (утв. приказом МНС России от 28.03.03 № БГ-3-23/150). В частности, согласно пункту 1 статьи 312 НК РФ, подтверждение должно быть заверено компетентным органом иностранного государства и переведено на русский язык. Дополнительно налоговики требуют заверять такой перевод нотариально.

Отметим, на практике инспекторы считают, что компания обязана иметь подтверждение до даты выплаты дохода иностранной компании. В качестве обоснования своей позиции чиновники ссылаются на абзац 2 пункта 1 статьи 312 НК РФ, в котором присутствуют слова «до даты выплаты дохода». Такой подход иногда поддерживают и суды (к примеру, постановление Федерального арбитражного суда Дальневосточного округа от 05.10.07 № Ф03-А73/07-2/4163).

 

ОФИЦИАЛЬНАЯ ПОЗИЦИЯ
Андрей БРУСНИЦЫН,
советник государственной гражданской службы РФ 3-го класса:
- Строго в соответствии с Налоговым кодексом налог можно не удерживать, если на момент выплаты уже есть подтверждение, резидентом какой страны является иностранный партнер. Если его нет, то налог следует удержать, а после получения подтверждения представлять документы на возврат налога. Отход от такой последовательности действий вызывает претензии со стороны налоговых органов.

По нашему мнению, дата получения такого подтверждения не столь важна. Главное, нужно иметь его на момент проверки. Арбитры нередко придерживаются аналогичного мнения (постановление Президиума ВАС РФ от 06.02.07 № 13225/06).

 

ОФИЦИАЛЬНАЯ ПОЗИЦИЯ
Андрей БРУСНИЦЫН,
советник государственной гражданской службы РФ 3-го класса:
- Как видно из указанного постановления Президиума ВАС РФ, для суда наличие подтверждения от иностранного партнера на момент проведения проверки является определяющим, и несоответствие действий организации нормам НК РФ в момент выплаты дохода во внимание принимать не стоит. Судебные перспективы по таким делам в пользу налогоплательщика, но вот гарантий, что удастся разрешить спор в досудебном порядке, нет.

Подчеркнем, налоговики настаивают, чтобы подтверждение представлялось ежегодно, даже при длительных постоянных отношениях с контрагентом. Хотя на самом деле в статье 312 НК РФ нет такого требования.

Суды в подобных ситуациях встают на сторону налогоплательщика. К примеру, Федеральный арбитражный суд Поволжского округа в постановлении от 23.01.07 № А55-6714/06 сделал вывод, что налоговое законодательство не предусматривает ежегодного подтверждения постоянного местонахождения иностранной организации. Суд признал правомерность действий налогоплательщика, который обладал подтверждением, выданным годом ранее выплаты дивидендов. Аналогичные выводы содержатся в постановлениях Федерального арбитражного суда Поволжского округа от 14.09.06 № А55-2387/2006-31 и Десятого арбитражного апелляционного суда от 23.04.08 № А41-К2-19207/07.

 

КОММЕНТАРИЙ ЭКСПЕРТА
Юлия ЗВЕЗДИНА,
директор аудиторской фирмы «Транс-Аудит»:
- Замечу, постоянное местонахождение контрагента может измениться, например, при перемещении его органов управления в другую юрисдикцию. Налоговые органы способны выяснить это, отправив запрос по местонахождению иностранной компании. В связи с этим российские организации могут предусмотреть в договоре, что в случае смены постоянного местонахождения иностранная компания обязана получить и передать российской стороне новые документы.

Ирина НАЗАРОВА, старший юрисконсульт консалтинговой группы «АСВЕДИ»:
- В документах должен быть указан конкретный год, за который подтверждается местопребывание иностранной компании. При этом данный период обязан соответствовать промежутку времени, за который налоговый агент выплачивает доход. Если выплата производится в 2008 году, то и подтверждение должно быть за 2008 год (письмо Минфина России от 12.03.08 № 03-08-05).

Также чиновники напоминают, что при подтверждении документа компетентным органом в странах, присоединившихся к Гаагской конвенции от 05.10.61, на документах необходимо ставить апостиль. С этим требованием налоговиков согласен и суд (постановление Президиума ВАС РФ от 28.06.05 № 990/05).

Отметим, что с некоторыми государствами, даже присоединившимися к Гаагской конвенции, Россия имеет договоренности о принятии без апостиля или консульской легализации документов, подтверждающих статус резидента. Это Республика Беларусь, Украина, Республика Молдова, Республика Казахстан, Республика Узбекистан, Республика Кыргызстан, Республика Таджикистан, Республика Армения, Азербайджанская Республика, США, Республика Кипр, Словацкая Республика (письмо ФНС России от 12.05.05 № 26-2-08/5988). То есть для компаний из этих стран дополнительных подтверждений статуса резидента не требуется.

 

КОММЕНТАРИЙ ЭКСПЕРТА
Петр ПРУДНИКОВ,
начальник отдела аудита и консалтинга ООО «Аудиторская фирма "Ваш персональный консультант"»:
- Особое внимание следует обратить компаниям, заключающим договоры на оказание услуг иностранной организацией за пределами России на небольшие суммы (например, на проведение зарубежного семинара, конференции и т. п.). Сумма выплат по таким договорам часто не превышает 5 тыс. долл. США, и паспорт сделки по ним не оформляется. Соответственно организации не задумываются о возможных налоговых последствиях несоблюдения правил отражения в налоговом учете этих сделок.

 

ОПАСНОСТЬ ВТОРАЯ: ИНОСТРАННЫЙ ПАРТНЕР МОЖЕТ ЧИСЛИТЬСЯ В СПИСКАХ ПРОБЛЕМНЫХ КОНТРАГЕНТОВ

Согласно выпущенным рекомендациям, инспекторы обязаны выяснить, не упоминается ли иностранная компания в списке проблемных организаций. Дело в том, что налоговики подготовили специальный реестр, в который попали фирмы из разных стран, используемые в схемах уклонения от налогообложения*. Это могут быть, например, незарегистрированные компании, «почтовые ящики», организации, находящиеся в розыске, и т. д. Соответственно операции российской фирмы, работающей с иностранной организацией из этого списка, вызовут повышенный интерес налоговиков.

Если подозрения налоговиков подтвердятся, компании мало того что доначислят налог, штрафы и пени, но могут и не признать расходы по такой операции. Ведь по мнению чиновников, такая сделка совершена с целью получения необоснованной налоговой выгоды.

Однако поскольку реестр проблемных иностранных организаций официально закрыт для общего пользования, российская компания не может самостоятельно выяснить, находится ли в нем ее контрагент. При этом у компании есть возможность подать запрос в инспекцию о том, имеются ли претензии к этой иностранной организации. Даже если налоговики не ответят, сам факт подачи такого запроса, на наш взгляд, будет свидетельствовать о должной осмотрительности и намерении вести легальный бизнес.

 

ОФИЦИАЛЬНАЯ ПОЗИЦИЯ
Андрей БРУСНИЦЫН,
советник государственной гражданской службы РФ 3-го класса:
- Чаще всего услугами подобных проблемных иностранных организаций пользуются намеренно для реализации схем. Поэтому сам запрос в инспекцию при выявлении в будущем налоговой схемы гарантией безопасности являться не будет.

Кроме того, на практике чиновники проверяют наличие иностранных компаний в общедоступных реестрах налогоплательщиков своих стран. По мнению налоговиков, отсутствие организации в таком реестре говорит о фиктивности операций с ней. Это приводит к аналогичным последствиям, что и в ситуации со списком «почтовых ящиков».

Заметим, арбитры не поддерживают подобных претензий чиновников (например, определение ВАС РФ от 06.12.07 № 16245/07). В то же время, чтобы обезопасить себя от лишних вопросов, российской компании имеет смысл потребовать от иностранной организации представить выписку из общедоступного реестра компаний своей страны.

Вместе с тем российская компания может попытаться самостоятельно найти общедоступные сведения об иностранном партнере, например через интернет. В частности, ссылки на такие реестры (Companies Registry Public View) по основным популярным странам есть по адресу www.commercial-register.sg.ch/home/worldwide.html.

На практике чиновники проверяют наличие иностранных компаний в общедоступных реестрах налогоплательщиков конкретных стран

 

ОПАСНОСТЬ ТРЕТЬЯ: КОМПАНИЯ МОЖЕТ НЕПРАВИЛЬНО ПЕРЕСЧИТАТЬ ПРЕДЕЛ, УКАЗАННЫЙ В НАЦИОНАЛЬНОЙ ВАЛЮТЕ

Во внутренних рекомендациях налоговики отдельно обратили внимание на то, что в международных договорах и соглашениях некоторые показатели указаны в национальной валюте или ЭКЮ. В частности, это может касаться лимитов на взнос в уставный капитал и пропорций при расчете дивидендов. Например, соглашением между Россией и Федеративной Республикой Германия от 29.05.96 в части обложения налогами дивидендов предусмотрено следующее. Ставка взимаемого налога на доход не превысит 5 процентов валовой суммы дохода, если учредитель располагает по меньшей мере 10 процентами уставного или складочного капитала выплачивающей дивиденды компании. Одновременно эта доля участия в капитале должна составлять не менее чем 160 тыс. немецких марок или эквивалентную сумму в рублях. Во всех остальных случаях ставка равна 15 процентам.

Однако в некоторых странах ЕС национальная валюта была заменена на евро. К примеру, в Австрии, Бельгии, Германии, Греции, Ирландии, Испании, Италии, Люксембурге, Нидерландах, Португалии, Словении, Финляндии, Франции, а также на Кипре и Мальте. Поэтому все показатели международных соглашений с этими странами, выраженные в национальной валюте, следует пересчитать на евро.

Подчеркнем, по мнению налоговиков, при пересчете в евро национальных валют необходимо руководствоваться обменным курсом, приведенным в информационном сообщении Банка России № 15/01 «Описание и технические характеристики банкнот и монет евро» (письмо МНС России от 16.06.03 № РД-6-23/664). Курс носит фиксированный характер и является единственным официальным курсом как при обмене евро на национальные денежные знаки, так и при обмене одной национальной валюты на другую.

Если такой пересчет окажется выполнен неправильно, но на самом деле партнеры выполнили условия соглашения об избежании двойного налогообложения, то никаких претензий со стороны проверяющих не будет. При нарушении же указанных нормативов налоговики могут доначислить налог, а также штраф и пени.

 

ОПАСНОСТЬ ЧЕТВЕРТАЯ: РЕАЛЬНАЯ ДЕЯТЕЛЬНОСТЬ НЕ СООТВЕТСТВУЕТ ДЕКЛАРИРУЕМОЙ

При проверке выплат, облагаемых по пониженным ставкам или полностью освобожденных от российского налогообложения, инспекторам рекомендовано изучать, соответствует ли используемая льгота реально выплачиваемому доходу. То есть чиновники обязательно сверят заявленный вид дохода с тем, который указан в контракте между российской и иностранной компаниями. Если в этом документе будут фигурировать другие названия доходов, налоговики сочтут, что требования международного соглашения не соблюдены и российская организация должна была обложить доходы иностранного партнера по общей ставке в размере 20 процентов.

Таким образом, при составлении первичных документов безопаснее полностью копировать формулировки доходов из международных соглашений.

 

ОПАСНОСТЬ ПЯТАЯ: НАЛОГОВИКИ МОГУТ ПРИЗНАТЬ ФИКТИВНОСТЬ ПРИМЕНЕНИЯ ЛЬГОТ

На практике стороны сделки могут специально для снижения налогового бремени непосредственно перед выплатой дохода создать условия для применения льгот, то есть осуществить взнос в уставный капитал, приобрести акции или доли российской компании и т. д.

В этой ситуации налоговики могут заявить, что данные действия направлены исключительно на получение налоговой выгоды. И соответственно доначислить налог, штраф и пени.

Споры по этим вопросам уже доходили до суда, который не поддержал рвения проверяющих. В частности, Федеральный арбитражный суд Московского округа в постановлении от 03.09.07 № КА-А40/8959-07 указал, что увеличение уставного капитала организации является безусловным правом его участника, реализация которого направлена на укрепление имущественных гарантий кредиторов общества. Такое действие само по себе имеет четкую деловую цель, в связи с чем действия участника не требуют выяснения иных целей. Суд признал правомерным удержание налога при выплате дивидендов кипрскому участнику по ставке 5 процентов. Выводы суда были признаны правильными ВАС РФ (определение от 27.12.07 № 17140/07).

Кроме того, даже сам Минфин России в письме от 26.12.07 № 03-08-05, касающемся толкования положений российско-шведского соглашения, разъяснил, что критерий «минимальный период владения капиталом» для применения норм данного соглашения не является обязательным.

Все показатели международных соглашений, выраженные в национальной валюте, следует пересчитать на евро * Перечень стран с квалифицирующими признаками смотрите в статьях «Опасные иностранные контрагенты».

справочно

 

ОТВЕТСТВЕННОСТЬ ЗА НЕПЕРЕЧИСЛЕНИЕ НАЛОГА

Если право на освобождение от удержания налога или на применение льготной ставки не доказано, то налог должен удерживаться по ставке 20 процентов (п. 2 ст. 284 НК РФ).

В своих внутренних рекомендациях УФНС по г. Москве напоминает инспекторам, что при неуплате налога с агента должна быть удержана как сумма самого налога, так и штраф и пени. По мнению чиновников, право удержать налог предоставлено пунктом 1 статьи 46 НК РФ. При истребовании штрафа и пеней они ссылаются на положения статей 123 и 75 НК РФ соответственно.

Действительно, налоговому агенту при несвоевременном перечислении налогов скорее всего придется уплатить штраф и пени. Но лишь при условии, что агент имел возможность удержать налог. К такому выводу пришел Пленум Высшего арбитражного суда РФ в пункте 44 постановления от 28.02.01 № 5. Так что в этой части с налоговиками не поспорить. Вместе с тем саму сумму налога удерживать с налогового агента чиновники не имеют права. Это следует из определения ВАС РФ от 07.02.08 № 827/08.

детально

 

СОДЕРЖАНИЕ СПРАВКИ

В пункте 5.3 Методических рекомендаций № БГ-3-23/150 содержится требование, чтобы справки, подтверждающие местопребывание иностранной компании, были оформлены в таком или аналогичном по смыслу виде:
«Подтверждается, что организация ______ (наименование организации) _______ является (являлась) в течение ___________ (указывается период) ________ лицом с постоянным местопребыванием в __________ (указывается государство) __________ в смысле Соглашения (указывается наименование международного договора) между Российской Федерацией/СССР и ________ (указывается иностранное государство)». Любые иные документы (свидетельства о регистрации на территории иностранных государств (сертификаты об инкорпорации), выписки из торговых реестров и т. п.), по мнению чиновников, не могут рассматриваться в качестве документов, подтверждающих в налоговых целях постоянное местонахождение организации в иностранном государстве.

детально

 

СПИСКИ СТРАН-ОФШОРОВ

При анализе правомерности использования льгот чиновники будут рассматривать и наличие страны иностранной компании в списках стран-офшоров (список утвержден приказом Минфина России от 13.11.07 № 108н).

Дело в том, что, согласно подпункту 1 пункта 3 статьи 284 НК РФ, по дивидендам, получаемым российскими компаниями от иностранных, при выполнении особых условий ставка налога на прибыль составит 0 процентов. В частности, такими условиями являются наличие доли в уставном капитале в размере не менее 500 млн руб., владение ею не менее 365 дней и т. д. В то же время, если государство иностранной компании находится в списке офшоров, льготная ставка не применяется.

 

КОММЕНТАРИЙ ЭКСПЕРТА
Ирина НАЗАРОВА,
старший юрисконсульт консалтинговой группы «АСВЕДИ»:
- Строго говоря, напрямую из НК РФ не вытекает, что условие о стоимости доли должно соблюдаться в течение 365-дневного срока. Как отдельное требование в статье 284 НК РФ указано, что вкладом, долей или депозитарными расписками организация должна владеть в течение не менее 365 дней подряд. Далее говорится о том, что стоимость приобретения или получения вклада или доли должна превышать 500 млн руб. Но из этого не следует, что требование о стоимости должно выполняться в течение 365-дневного периода. Важно только, чтобы в указанный период организация владела долей или вкладом.

 

Зарегистрируйтесь и продолжите читать статью! Это БЕСПЛАТНО и займет всего одну минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пожалуйста, проверьте почту
Ввести
Я тут впервые
Регистрация займет
не больше минуты!
Введите логин
Неверный логин или пароль
Неверный логин или пароль
Введите пароль

 

Слово редактора

Евгений Тимин
главный редактор
glred@nalogplan.ru
Маркетологи очень хотят, чтобы я в этой редакционной колонке на пальцах доказал вам, что необходимо продлить подписку на 2017 год. Иначе… иначе… конец света! А я вот, напротив, думаю, что переподписываться на журнал не стоит.

Подумаешь! Не продлили вы подписку. Стали узнавать о налоговых угрозах с опозданием. Из-за этого совершили ошибку. Она обернулась многомиллионными доначислениями. Против директора и главбуха возбудили уголовное дело. Им дали условный срок. Ничего страшного!

Читать далее >>

Подписка

Сервисы