Журнал о том, как безопасно сэкономить на налогах

Что учесть при планировании с помощью реорганизации

1 июня 2008   3287  

Реорганизация нередко используется для целей налогового планирования. Однако сама процедура достаточно сложна и трудоемка. Поэтому необходимо заранее оценить все основные преимущества и недостатки, чтобы издержки реорганизации не свели на нет выгоды от налоговой экономии.

КАК РЕОРГАНИЗАЦИЮ ИСПОЛЬЗУЮТ В НАЛОГОВОМ ПЛАНИРОВАНИИ

Самым распространенным способом налоговой оптимизации является присоединение убыточной компании. Он основан на положениях пункта 5 статьи 283 НК РФ, согласно которой правопреемник вправе уменьшить налогооблагаемую прибыль на сумму убытков, полученных реорганизуемыми компаниями до завершения этой процедуры. Таким образом, компания, планирующая получить значительную прибыль, может уменьшить налог, присоединив к себе «не слишком удачную» дружественную компанию.

Развивающаяся компания, имеющая много разнопрофильных подразделений, может выделить часть из них в отдельные юридические лица и перевести на «упрощенку». В этом случае учредители могут самостоятельно регулировать объем выручки, численность работников и стоимость основных средств, чтобы компания не потеряла право на применение этого спецрежима (ст. 346.13 НК РФ). Кроме того, если подразделение как отдельное юрлицо будет оказывать услуги дружественным компаниям, это позволит перевести часть прибыли холдинга на льготное налогообложение путем использования трансфертных цен.

Нередко реорганизация используется для снижения НДС при продаже дорогого имущества, в частности недвижимости, остаточная стоимость которого намного меньше рыночной. Для этого собственник имущества создает новое юрлицо, в уставный капитал которого вносит необходимый объект. При этом он должен восстановить НДС с остаточной стоимости ОС, который впоследствии может зачесть вновь образованная компания (п. 3 ст. 170 НК РФ). Далее доля в уставном капитале новой компании продается потенциальному покупателю недвижимости. Данная операция не облагается НДС (подп. 12 п. 2 ст. 149 НК РФ). В итоге потенциальный покупатель присоединяет к своей компании приобретенное юрлицо и получает на свой баланс необходимый ему объект.

Если же компании грозит проверка и возможные штрафы очень существенны, то ускоренное проведение реорганизации поможет обезопасить организацию хотя бы от санкций. Дело в том, что, согласно пункту 2 статьи 50 НК РФ, правопреемник обязан заплатить в бюджет только те штрафы, которые были наложены на реорганизуемую компанию до момента завершения этой процедуры.

Правопреемник вправе уменьшить налогооблагаемую прибыль на сумму убытков, полученных реорганизуемыми компаниями

 

ОРГАНИЗАЦИОННЫЕ ПРОСЧЕТЫ МОГУТ ВЫДАТЬ ФИКТИВНОСТЬ РЕОРГАНИЗАЦИИ

При подсчете затрат на реорганизацию с формальной точки зрения может оказаться, что их сумма невелика (см. «Детально» на стр. 18): 2000 руб. на уплату госпошлины за госрегистрацию, 5000- 10 000 руб. на почтовые расходы по уведомлению кредиторов, 3000-5000 руб. на оплату услуг нотариуса за заверение копий учредительных документов по каждой организации. Однако не исключены и иные затраты. Если реорганизация будет выполнена только на бумаге, то есть риск возникновения претензий налоговиков. К примеру, Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа рассматривал такую ситуацию.

Компания выделила отдельное юрлицо, перешедшее на «упрощенку», перевела туда часть персонала и оформила договор аренды персонала. Формально все было сделано правильно. Но при проверке налоговики обнаружили, что для сотрудников фирмы все осталось по-прежнему: и рабочее место, и трудовые функции. Вновь образованные фирмы не имели других клиентов, кроме «материнской» организации. В результате проверяющие сочли, что реорганизация преследовала единственную цель - занижение ЕСН с зарплаты работников и доначислили налоги. Суд согласился с налоговиками (постановление от 17.05.07 № А66-4829/2006).

Для доказательства реальности процедуры компания может произвести соответствующие организационные изменения. При разделении или выделении - сформировать в каждом новом юрлице отдельный штат управленческого персонала, предоставить новым компаниям отдельные офисы, фактически перевезти передаваемое имущество. Но это приведет к дополнительным затратам.

Если стороны заранее подготовят все необходимые документы, то срок проведения реорганизации может быть сокращен до 38-40 дней

 

МНЕНИЕ ПРАКТИКА
Роман ОМЕЛЬЯНЧУК,
финансовый консультант:
- Выгодным решением может стать перевод всего административного персонала в отдельную управляющую компанию, которая будет выступать в качестве единоличного исполнительного органа профильных обществ. Это приведет к упразднению некоторых функций и высвобождению части персонала, что положительно скажется на рентабельности и качестве управления холдинга. Однако если стоимость услуг управляющей компании будет завышена, то налоговики могут заподозрить организации в уклонении от уплаты налогов.

 

ОФИЦИАЛЬНАЯ ПОЗИЦИЯ
СОТРУДНИК ОТДЕЛА НАЛОГООБЛОЖЕНИЯ ПРИБЫЛИ (ДОХОДА) областной инспекции в Приволжском федеральном округе:
- При проверке реальности процедуры реорганизации инспекторы практически наверняка будут проверять, насколько взаимосвязаны юрлица, которые произвели выделение или разделение. При обнаружении фиктивности реорганизации инспекторы могут рассчитать налоги, как если бы все эти компании были одним юрлицом.

Заметим, что при слиянии или присоединении чаще всего происходит процесс, приводящий к сокращению численности управленческого персонала, площадей офисов и т. д.

В МИНИМАЛЬНЫЙ СРОК РЕОРГАНИЗАЦИИ УЛОЖИТЬСЯ ТРУДНО

От формы реорганизации (присоединение, слияние, выделение, разделение или преобразование) зависит срок, необходимый для ее проведения. Однако общая процедура состоит из следующих шагов.

Шаг первый. Принятие решения о реорганизации. В ООО такое решение может принять только общее собрание участников единогласно, в АО - общее собрание акционеров большинством в 3/4 голосов (подп. 11 п. 2 ст. 33 Федерального закона от 08.02.98 № 14-ФЗ, подп. 2 п. 1 ст. 48 Федерального закона от 26.12.95 № 208-ФЗ).

Шаг второй. В течение трех дней с момента принятия решения уведомить налоговую инспекцию (подп. 4 п. 2 ст. 23 НК РФ). Налоговики, получив такое уведомление, проводят выездную проверку (подп. 11 ст. 89 НК РФ).

Шаг третий. Не позднее 30 календарных дней с момента принятия решения уведомить кредиторов о предстоящей процедуре (п. 5 ст. 51 Закона № 14-ФЗ, п. 6 ст. 15 Закона № 208-ФЗ). Каждому из кредиторов должно быть выслано письменное уведомление, а также аналогичное сообщение - опубликовано в журнале «Вестник государственной регистрации». У кредиторов есть 30 календарных дней с даты направления им уведомления или с даты опубликования сообщения, чтобы потребовать досрочного прекращения или исполнения обязательств.

Шаг четвертый. Провести инвентаризацию имущества, которая является обязательной при реорганизации (п. 1.5 Методических указаний по инвентаризации имущества и финансовых обязательств, утв. приказом Минфина России от 13.06.95 № 49).

Шаг пятый. Заплатить госпошлину в размере 2000 руб. и подать пакет документов на госрегистрацию (ст. 14 Федерального закона от 08.08.01 № 129-ФЗ). В течение пяти рабочих дней с момента подачи документов компания должна быть зарегистрирована (подп. 4 ст. 15, ст. 8 Закона № 129-ФЗ).

Компании признаются реорганизованными с момента внесения соответствующей записи в ЕГРЮЛ (п. 4 ст. 57 ГК РФ). Если стороны заранее подготовят все необходимые документы, то срок проведения реорганизации с момента принятия решения до внесения записи в ЕГРЮЛ может быть сокращен до 38-40 дней.

МНЕНИЕ ПРАКТИКА
Максим ДОМУХОВСКИЙ,
главный бухгалтер ООО «СмолКартон»:
- Уложиться в минимальный срок практически невозможно. К примеру, госорган может отказать в регистрации по надуманной причине - мол, подпись нотариуса не разборчива.

* О том, может ли компания-правопреемник учитывать при расчете права на регрессию по ЕСН выплаты работникам, произведенные до реорганизации, читайте в статье «Налоговики рассказали, когда можно безопасно не платить ЕСН» на стр. 46 этого номера «ПНП».

 

ТОНКОСТИ ИСЧИСЛЕНИЯ НАЛОГОВ ПРИ РЕОРГАНИЗАЦИИ, КОТОРЫЕ МОГУТ ПРИВЕСТИ К ПОТЕРЕ ЭКОНОМИИ

Практически в каждой главе НК РФ прописаны особые правила исчисления налогов при проведении реорганизации. Обычно они не приводят к увеличению налоговых платежей по сравнению с ситуацией без реорганизации. Но есть несколько моментов, которые необходимо иметь в виду еще до начала процедуры*.

Вынужденная приостановка амортизации. Согласно пункту 6 статьи 259 НК РФ, если компания была реорганизована таким образом, что налоговый период для нее начинается либо заканчивается до окончания календарного месяца, то амортизация начисляется с учетом следующих особенностей:
• -амортизация не начисляется реорганизуемой организацией с 1-го числа месяца, в котором была завершена реорганизация;
• -амортизация начисляется компанией, образованной в результате реорганизации, с 1-го числа месяца, следующего за месяцем госрегистрации.

 

Получается, что в месяц завершения реорганизации ни прежняя компания, ни ее правопреемник не имеют права начислить амортизацию по имуществу, передаваемому в ходе реорганизации. Особенно это может быть чувствительно при разделении или слиянии, когда реорганизуемые компании перестают существовать, а правопреемник только создается. Тогда теряется месячная амортизация по всему имуществу всех компаний. Заметим, на преобразование эта норма не распространяется. Если же реорганизация проводится в форме выделения или присоединения, то в данном случае теряется амортизация только по передаваемому имуществу.

Этот момент следует учесть при расчете налоговой выгоды от проведения реорганизации.

 

КОММЕНТАРИЙ ЭКСПЕРТА
Илья АНТОНЕНКО, финансовый директор группы лизинговых компаний «Северная Венеция»:
- В отношении амортизации есть еще один нюанс. Если в ходе реорганизации передается недвижимость, то правопреемник имеет право включить ее в амортизационную группу только с момента документально подтвержденного факта подачи документов на регистрацию прав на него. Минфин России дал такие разъяснения в письме от 15.11.05 № 03- 03-04/1/365. Если же сбор документов по каким-либо причинам затянется, то амортизация может быть прервана больше чем на один месяц. Правда, это требование не распространяется на основные средства, введенные в эксплуатацию до 31 января 1998 года.

Возможные претензии по договорам добровольного страхования работников. Согласно пункту 16 статьи 255 НК РФ, чтобы расходы на страхование работников признавались в налоговом учете, договор долгосрочного страхования жизни или негосударственного пенсионного обеспечения должен быть заключен на срок не менее пяти лет, а договор добровольного медицинского страхования (ДМС) работников - на срок не менее года. В случае изменения существенных условий договора или сокращения срока его действия с расходов по таким договорам, ранее признанным в налоговом учете, инспекторы могут исчислить налог на прибыль (к примеру, письмо Минфина России от 23.04.08 № 03-03-06/2/43).

При реорганизации в большинстве случаев происходит смена лиц в обязательстве, когда реорганизуемая компания передает свои права и обязанности правопреемнику. В результате в отношении компаний как отдельных налогоплательщиков срок договоров страхования может быть меньше минимального, требуемого НК РФ. И при проверке налоговики могут не признать указанные затраты в налоговом учете. В частности, такие претензии были рассмотрены в постановлении Федерального арбитражного суда Уральского округа от 28.08.06 № А60-1475/06. Суд встал на сторону налогоплательщика, так как его работники по совместительству работали в прежней (реорганизованной) компании, а значит, договор продолжал действовать в отношении прежней компании.

 

КОММЕНТАРИЙ ЭКСПЕРТА
Виктор ТЕРЕШКОВ, главный бухгалтер московской торговой компании, налоговый консультант:
- Эта ситуация не урегулирована Налоговым кодексом, поэтому претензии налоговиков действительно возможны. Но, на мой взгляд, компания-правопреемник в суде может отстоять свое право учесть эти расходы в налоговом учете, если неучтенные суммы переданы ей по акту.

Может сложиться ситуация, когда реорганизуемая компания еще не возместила НДС из бюджета, а правопреемник уже уплатил этот налог

Необходимость уплатить в бюджет НДС при выделении. В статье 162.1 НК РФ сказано, что налоговая база правопреемника увеличивается на суммы авансов, переданных в процессе выделения. При этом реорганизуемая компания может принять к вычету НДС по «незакрытым» авансам, которые передаются выделяемой компании. Сразу заметим, что при иных формах реорганизации этот порядок не применяется, правопреемник в момент отгрузки принимает к вычету тот НДС, который в свое время уплатила реорганизуемая компания.

Итак, при выделении реальное возмещение НДС может затянуться на долгие месяцы, и может сложиться ситуация, когда реорганизуемая компания еще не получила деньги из бюджета, а правопреемник уже уплатил этот налог. В результате в целом по холдингу из оборота будет отвлечена двойная сумма налога.

Однако здесь есть один нюанс, которым может воспользоваться компания. В НК РФ не указан период, в котором правопреемник должен платить НДС с переданных ему авансов. Налоговики считают, что это нужно сделать в первом налоговом периоде, за который отчитывается вновь созданная компания. У судов же может быть другое мнение.

К примеру, Федеральный арбитражный суд Северо-Западного округа рассматривал дело, когда правопреемник уплатил НДС спустя полгода после завершения реорганизации, но за месяц до того, как реорганизуемой компании возместили этот налог. Налоговики требовали заплатить в бюджет порядка 350 тыс. руб. пеней за такую просрочку. Суд же встал на сторону налогоплательщика и указал, что его действия не повлекли за собой недоимку перед бюджетом (постановление от 15.09.06 № А05- 3814/2006-29).

 

ОФИЦИАЛЬНАЯ ПОЗИЦИЯ
СОТРУДНИК ОТДЕЛА НАЛОГООБЛОЖЕНИЯ ПРИБЫЛИ (ДОХОДА) областной инспекции в Приволжском федеральном округе:
- Если правопреемник отложит уплату НДС, то велика вероятность, что он столкнется с претензиями налоговых инспекторов. Так что спор скорее всего придется решать в суде.
Зарегистрируйтесь и продолжите читать статью! Это БЕСПЛАТНО и займет всего одну минуту.

У меня есть пароль
напомнить
Пожалуйста, проверьте почту
Ввести
Я тут впервые
Регистрация займет
не больше минуты!
Введите логин
Неверный логин или пароль
Неверный логин или пароль
Введите пароль

 

Слово редактора

Евгений Тимин
главный редактор
glred@nalogplan.ru
Маркетологи очень хотят, чтобы я в этой редакционной колонке на пальцах доказал вам, что необходимо продлить подписку на 2017 год. Иначе… иначе… конец света! А я вот, напротив, думаю, что переподписываться на журнал не стоит.

Подумаешь! Не продлили вы подписку. Стали узнавать о налоговых угрозах с опозданием. Из-за этого совершили ошибку. Она обернулась многомиллионными доначислениями. Против директора и главбуха возбудили уголовное дело. Им дали условный срок. Ничего страшного!

Читать далее >>

Подписка

Сервисы